Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 по делу n А82-2605/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

14 октября 2011 года

Дело № А82-2605/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2011 года.           

Полный текст постановления изготовлен 14 октября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Буториной Г.Г.,

судей Караваевой А.В., Лысовой Т.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кирилловых О.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя Щебалевой Е.Н., действующей на основании доверенности от 11.01.2011 № ЮР/11 - 09,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 22.06.2011 по делу № А82-2605/2011, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.

по заявлению открытого акционерного общества «Ярославская сбытовая компания» (ОГРН 1057601050011, Ярославская область, г. Ярославль, проспект Ленина, д. 21б)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ОГРН 1027600695154, Ярославская область, г. Ярославль, ул. Свободы, д. 46),

третье лицо: общероссийская общественная организация малого и  среднего предпринимательства «Опора России» Ярославское региональное отделение (Ярославская область, г. Ярославль, ул. Советская, д. 1/19), индивидуальный предприниматель Корюгин В.Н. (Ярославская область, Переславский район, с. Троицкая слобода, ул. Троицкая, 34), индивидуальный предприниматель Синицын С.Н. (Ярославская область, г. Ростов, ул. Курчатова, д. 19), индивидуальный предприниматель Хабибуллин И.С. (Ярославская область, г. Переславль-Залесский, ул. Ростовская, д. 4), открытое акционерное общество «Даниловский маслосырзавод» (Ярославская область, г. Данилов, ул. Ярославская, д. 57), Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области (Ярославская область, г. Ярославль, ул. Свободы, д. 62),

о признании недействительным решения,

установил:

открытое акционерное общество «Ярославская сбытовая компания» (далее – заявитель, Общество, ОАО «Ярославская сбытовая компания») обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее – ответчик, Управление)  о признании недействительными  решения Управления  по делу № 03-03/95/1-10 от   07.02.2011,  принятого   в отношении ОАО «Ярославская сбытовая компания».

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены общероссийская общественная организация малого и среднего предпринимательства «Опора России» Ярославское региональное отделение (далее – третье лицо, Общественная организация);     индивидуальный предприниматель Корюгин В.Н. (далее – третье лицо, ИП Корюгин В.Н.);  индивидуальный предприниматель Синицын С.Н (далее – третье лицо, ИП Синицын С.Н.);  индивидуальный предприниматель Хабибуллин И.С. (далее – третье лицо, ИП  Хабибуллин И.С.); открытое акционерное общество «Даниловский маслосырзавод» (далее – третье лицо, ОАО «Даниловский маслосырзавод»); Департамент топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области (далее – третье лицо, Департамент) (том 1 л.д. 1-2).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 22.06.2011 заявленные требования удовлетворены.

Управление с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. В апелляционной жалобе Управление указывает, что изменение гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке величины числа часов использования заявленной мощности в отношении потребителей отражается на сводном балансе и, соответственно на расчетном годовом объеме производства продукции и (или) оказываемых услуг (их величины изменяются) что неминуемо должно отразиться и на тарифе. Данное обстоятельство вступает в противоречие с положением о неизменности тарифа в одностороннем порядке в расчетный период регулирования. Одностороннее изменение гарантирующим поставщиком числа часов использования заявленной мощности в рамках рассматриваемого дела существенно изменяет стоимость электрической энергии для потребителей в сторону ее увеличения. Причем у потребителя, учитывая способ изменения указанной величины гарантирующим поставщиком, отсутствовала какая-либо информация об изменении параметров режима потребления электрической энергии, что ущемляет их интересы и противоречит принципам тарифного регулирования.

ОАО «Ярославская сбытовая компания» в отзыве на апелляционную жалобу  не соглашается с доводами жалобы.

Общественная организация, ИП Корюгин В.Н., ИП Синицын С.Н., ИП Хабибуллин И.С., ОАО «Даниловский маслосырзавод», Департамент отзывы на апелляционную жалобу не представили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика и третьих лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между 01.08.2003 открытым акционерным обществом энергетики и электрификации «Ярэнерго» (энегоснабжающая оргниазация, правопредшественник ОАО «Ярославская сбытовая компания») и ИП Синицыным С.Н. (абонент) заключен договор  на отпуск и потребление электрической энергии. По условиям данного договора энергоснабжающая организация  обеспечивает подачу электроэнергии абоненту в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором (пункт 1); абонент обязан предоставить заявку на электропотребление на следующий год до 1 ноября текущего года с разбивкой по месяцам (пункт 4); учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета (пункт 5); договор заключается на срок с 01.08.2003 по 01.08.2004, вступает в силу с даты заключения договора и считается ежегодно продленным на тот же срок и на тех же условиях, если не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора или о заключении договора на иных условиях (том 1 л.д. 104-105).

02.04.2007 ОАО «Ярославская сбытовая компания» (поставщик) и ОАО «Даниловский маслосырзавод» (покпатель) заключили договор снабжения электрической энергией (том 1 л.д. 86-89). По условиям данного договора поставщик обязуется подавать электрическую энергию до точек поставки, указанных в приложении № 4 к настоящему договору, в соответствии с плановыми объемами потребления, а также оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а покупатель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию и оказанные услуги в порядке, количестве и срок, предусмотренные настоящим договором (пункт 1.1); плановые объемы потребления устанавливаются ежегодно в приложении даваемой на следующий год не позднее 31 октября текущего года. В случае отсутствия заявки плановые объемы потребления считаются установленными, исходя из фактического потребления предыдущего года (пункт 1.2). настоящий договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует с 01.04.2007 по 31.12.2007. Договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит письменного заявления о прекращении договора или пересмотре его условий. Указанные последствия наступают как в случае отсутствия уведомления, так и в случае несоблюдения срока уведомления (пункт 8.1).

Обществом заключены аналогичные договоры поставки электроэнергии с ИП Хабибулиной И.С и с ИП Корюгиным В.Н.

28.12.2007 Департаментом издан приказ № 278 «О введении в действие постановления правления Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 07.12.2007 № ППр-278-ГП» «О деятельности гарантирующих поставщиков электрической энергии на территории Ярославской области», из содержания которого следует, что Общество на территории Ярославской области имеет статус гарантирующего поставщика электрической энергии (том 1 л.д. 133-134).

24.11.2008 Департаментом издан приказ № 234 (далее – приказ Департамента от 24.11.2008), которым  введено в действие постановление правления Департамента от 24.11.08 № ППр-234-ЭЭ «Об установлении тарифов на электрическую энергию, отпускаемую потребителям открытым акционерным обществом «Ярославская сбытовая компания» (далее – постановление об установлении тарифов от 24.11.2008) (том 1 л.д. 146, 147-154). Согласно указанному постановлению,  в случае, если у потребителя отсутствуют данные о почасовых объемах потребления электрической энергии и действующими правовыми актами, регулирующими отношения по договору снабжения электрической энергией, для данного потребителя не предусмотрено использование приборов учета, позволяющих измерять почасовые объемы потребления, либо в случае их отсутствия, определение почасовых объемов потребления расчетным путем (покупатель не является потребителем, владеющим на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВа),  указанные потребители, относящиеся к тарифной группе «прочие потребители» (в том числе к подгруппе «бюджетные потребители»), рассчитываются по тарифным ставкам, соответствующим годовому числу часов использования заявленной  (расчетной) мощности свыше 7000, в соответствии со сводным прогнозным балансом производства и поставок электрической энергии (мощности) (пункт 2).

С учетом названного нормативного акта упомянутые потребители в 2009 году оплачивали полученную электроэнергию по тарифным ставкам, соответствующим годовому числу часов использования заявленной  (расчетной) мощности свыше 7000.

23.12.2009 Департаментом издан приказ № 232 «О введении в действие постановления правления Департамента топлива, энергетики и регулирования тарифов Ярославской области от 23.12.2009 № ППр-232-ЭЭ «Об установлении тарифов на электрическую энергию, отпускаемую потребителям ОАО «Ярославская сбытовая компания», и размера сбытовой надбавки ОАО «Ярославская сбытовая компания» (далее – постановление от 23.12.2009), согласно которому признан утратившим силу приказ Департамента от 24.11.2008 (пункт 2). В соответствии с пунктом 5 постановления Департамента от 23.12.2009 тарифы и сбытовая надбавка, установленные данным постановлением, действуют с 01.01.2010.

03.01.2010 Департамент направил в адрес ОАО «Ярославская сбытовая компания» письмо от № 01-07/238 «О применении тарифов на электрическую энергию», в котором проинформировал о том, что потребителей, относящихся к категории «прочие», присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 750 кВа, одноставочные тарифы на электрическую энергию со стороны ОАО «ЯСК» должны применяться в 2010 году по уровню числа часов использования заявленной мощности не менее чем 6 001 часов.

В связи с тем, что от третьих лиц в установленный срок не поступило заявок, содержащих необходимые для расчета показатели мощности, ОАО «Ярославская сбытовая компания» направило в адрес указанных потребителей электроэнергии  счета-фактуры № 89 от 31.01.10, № 3/2365 от 31.01.10, № 3/2168 от 31.01.10, № 2/1525 от 31.01.10, счет № 86 от 31.12.09, в которых была  откорректирована величина числа часов использования заявленной мощности.

В Управление поступили заявления Общественной организации (том 1 л.д. 93-94, ИП Синицына С.Н (том 1 л.д. 57), ОАО «Даниловский маслосырзавод» (том 1 л.д. 79) о нарушении ОАО «Ярославская сбытовая компания» антимонопольного законодательства, которое, по мнению заявителей, выразилось в злоупотреблении Обществом доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии путем отнесения в 2010 году субъектов малого и среднего предпринимательства к тарифной группе «прочие потребители», дифференцированной по диапазону годового числа использования мощности менее 5000 часов, притом, что в период 2008, 2009 годов указанные субъекты были отнесены к группе пользователей, потребляющих свыше 7000 часов, что в  свою очередь привело к повышению стоимости электрической энергии.

07.02.2011 Управлением принято решение (далее – решение Управления  от 07.02.2011) о признании ОАО «Ярославская сбытовая компания» нарушившим часть 1 статьи 10  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон о защите конкуренции) (том 1 л.д. 34-42). В данном решении указано, в ходе рассмотрения дела, при анализе условий указанных договоров, Управлением установлено, что потребители (третьи лица) относятся к категории «прочие потребители» с присоединенной мощностью до 750 кВа и рассчитываются за электрическую энергию, мощность по одноставочному тарифу, дифференцированному по диапазонам годового числа часов использования заявленной мощности. Потребители (третьи лица) в период 2009 года были отнесены к рассчитывающимся по тарифным ставкам, соответствующим годовому числу часов использования заявленной (расчетной) мощности свыше 7 000 часов, что повлекло за собой применение более выгодного  тарифа. При отсутствии в нормативном акте Департамента прямых указаний относительно определения уровня числа часов использования заявленной мощности в отношении тарифной группы «прочие потребители» с присоединенной мощностью до 750кВа,  к которым также относятся третьи лица, гарантирующий поставщик отнес их к диапазону числа часов  использования заявленной мощности менее 5 000 часов, что повлияло на стоимость электрической энергии в сторону ее увеличения. Учитывая, что число часов заявленной мощности является величиной, рассчитываемой в соответствии с нормативными актами и на основании соответствующих показателей, зафиксированных в договорах энергоснабжения, а также то, что отнесение потребителей (тарифная группа «прочие потребители», с присоединенной мощностью до 750 кВа) к рассчитывающимся по тарифным ставкам, соответствующим годовому числу часов использования заявленной (расчетной) мощности менее 5000 часов, влияет на стоимость электрической энергии, гарантирующий поставщик не вправе был предпринимать действия, направленные на корректировку