Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.09.2011 по делу n А82-3772/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

06 сентября 2011 года

Дело № А82-3772/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2011 года.  

Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Буториной Г.Г., Ившиной Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фортуна»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.06.2011 по делу № А82-3772/2011, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлению прокурора Заволжского района города Ярославля

к обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» (ИНН: 6164205110, ОГРН: 1026103270280)

о привлечении к административной ответственности,

установил:

прокурор Заволжского района города Ярославля (далее – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением  о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (далее – ответчик, Общество, ООО «Фортуна») к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее  –  КоАП РФ).

Решением от 16.06.2011 заявленные требования удовлетворены, Общество привлечено к административной ответственности с назначением наказания в виде штрафа в размере 30 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. По мнению Общества, прокурор ненадлежащим образом известил законного представителя ООО «Фортуна» о времени и месте вынесения постановления по делу об административном правонарушении. Данное постановление вынесено в присутствии лица, не обладающего соответствующими полномочиями на участие при производстве по делам об административных правонарушениях. В связи с данным обстоятельством Общество было лишено гарантий защиты своих прав. Также ответчик указывает на допущенные процессуальные нарушения, а именно: не составлялся акт проверки, протокол осмотра помещения, понятые при осмотре не привлекались, материалы дела не содержат сведений о том, что законный представитель Общества уведомлялся о проведении проверки, его объяснения, а также объяснения работников ООО «Фортуна» не отбирались, в постановлении не указано время совершения административного правонарушения. Кроме того, ответчик ссылается на то, что в период проведения проверки обособленное подразделение Общества не работало, в связи с чем квитанции, на которые указывает прокуратура в подтверждение вменяемого правонарушения, не могли быть выданы в данном подразделении.

На основании изложенного ООО «Фортуна» считает недоказанным событие административного правонарушения, просит решение суда первой инстанции отменить.

Прокурор представил отзыв на апелляционную жалобу, считает решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.06.2011 законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы несостоятельными.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, явку представителей в судебное заседание апелляционного суда не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 16.06.2011 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Фортуна» зарегистрировано в качестве юридического лица с присвоением ОГРН 1026103270280, место нахождения: г. Ростов-на-Дону, ул. 20 Линия, д. 22 (л.д. 13, 26).

В соответствии с лицензией № 5, выданной Федеральной налоговой службой 30.06.2009 сроком до 29.06.2014, Общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Адреса осуществления лицензируемого вида деятельности указаны в приложении к указанной лицензии.

Согласно документам Общества пункт приема платежей № 283, расположенный по адресу: г. Ярославль, пр-т Машиностроителей, д. 9, является обособленным подразделением ООО «Фортуна». В приложении к лицензии данный адрес не значится.

В рамках надзора за соблюдением федерального законодательства в деятельности букмекерских контор и тотализаторов в период с 05.04.2011 по 14.04.2011 прокуратурой Заволжского района города Ярославля совместно с сотрудниками ИФНС России по Заволжскому району города Ярославля и Отдела № 2 УВД по городу Ярославлю проведена проверка исполнения законодательства в сфере организации и проведения азартных игр ООО «Фортуна».

В ходе проверки установлено, что в пункте приема платежей № 283 оформляется заключение пари от имени ООО «Фортуна» путем заполнения и выдачи клиенту-игроку квитанции, позволяющей в случае наступления события, указанного данным игроком, получить соответствующий выигрыш, размер которого установлен Обществом.

С целью фиксации полученных данных сотрудниками прокуратуры получены объяснения директора обособленного подразделения Артемьева А.Е. от 07.04.2011 (л.д. 56), игрока Белова О.А. от 13.04.2011 (л.д. 57), который также представил квитанции о заключении пари с ООО «Фортуна» (л.д. 58), проведена фотосъемка помещения пункта приема платежей с информационный стендами (л.д. 34-41), в материалы дела представлены копии договоров субаренды помещения (л.д. 14-15, 16-18) и договора на оказание охранных услуг (л.д. 20-24), а также трудовые договоры, заключенные от имени ООО «Фортуна» (л.д. 31, 32).

14.04.2011 помощником прокурора района Маркиной Е.С. составлен рапорт о проведенной проверке и ее результатах (л.д. 87-88).

Изучив материалы проверки и усмотрев в действиях Общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, прокурор Заволжского района города Ярославля Зубенко А.В. в присутствии представителя ООО «Фортуна» на основании общей доверенности – директора обособленного подразделения Артемьева А.Е. – вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 14.04.2011.

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьями 202-204 АПК РФ  Прокурор обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что факт осуществления ООО «Фортуна» лицензируемого вида деятельности по адресу, не указанному в лицензии, установлен и подтверждается материалами дела. Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, как и обстоятельств, свидетельствующих о малозначительности совершенного правонарушения, не установлено. В связи с этим суд посчитал возможным привлечь ответчика к административной ответственности с назначением ему наказания в виде штрафа в размере 30 000 рублей.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из следующего.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (часть 6 статьи 205 АПК РФ).

В силу части 5 статьи 205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для возбуждения дела об административном правонарушении, возлагается на орган, вынесший соответствующее постановление.

Исходя из положений статей 2.1, 26.1 КоАП РФ, для привлечения к административной ответственности необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего четыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.

Данные обстоятельства подлежат установлению на основании полученных в ходе административного производства соответствующих доказательств, отвечающих требованиям статьи 26.2 КоАП РФ.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности конкретного вида, требующего согласно действующему законодательству наличия специального разрешения (лицензии). Объективная сторона состоит в осуществлении такой деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Субъективная сторона в деянии, совершенном юридическим лицом, в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ устанавливается лишь выявлением наличия у него возможности для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и непринятием всех зависящих от него мер по их соблюдению.

Согласно подпункту 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании), статье 3, части 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об азартных играх) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию, поэтому ее осуществление с нарушением условий лицензии образует объект правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (пункт 14 статьи 4 Закона об азартных играх).

Организатор азартной игры – юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр. В качестве организатора может выступать только юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 5 статьи 4, часть 1 статьи 6 Закона об азартных играх).

Пари – это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (пункт 2 статьи 4 Закона об азартных играх).

В силу пункта 9 статьи 4 Закона об азартных играх лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах – документ, выдаваемый в соответствии с настоящим законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии со статьей 2 Закона о лицензировании под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

По смыслу пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 № 451 (далее – Положение о лицензировании), по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности должны соблюдаться лицензионные требования и условия.

Следовательно, право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр предоставляется лицу только в отношении адресов, указанных в лицензии в качестве мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

При этом, как разъяснено в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.04.2011 № 17013/10, деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, фактически осуществляемая в обособленном подразделении, не указанном в лицензии в качестве места осуществления лицензируемого вида деятельности, образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что на момент проверки в пункте приема платежей № 283, открытом Обществом и не поименованном в выданной ему лицензии, кассиром Общества были приняты ставки на спортивные события и выданы карточки (квитанции) с реквизитами Общества, что позволяет сделать вывод о заключении пари. Также в пункте возможна выплата определяемого ответчиком выигрыша.

По смыслу приведенных в статье 4 Закона об азартных играх определений, применяемых в сфере правового регулирования организации и проведения азартных игр, деятельность по организации и проведению азартных игр направлена на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше. Для заключения такого соглашения, в частности пари, необходима передача денежных средств от участника организатору азартной игры. При этом прием денежных средств организатором азартной игры, в том числе исходя из требований гражданского законодательства (пункт 2 статьи 433, пункт 2 статьи 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации), свидетельствует о заключении пари и может быть подтвержден выдачей квитанции. Организатору азартной игры денежные операции