Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.08.2011 по делу n А82-8274/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

03 августа 2011 года

Дело № А82-8274/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2011 года.      

Полный текст постановления изготовлен 03 августа 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кобелевой О.П.,

судей Бармина Д.Ю., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания   секретарем Красноперовой С.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца Кутузовой Н.А., действующей на основании доверенности от 01.02.2011,

рассмотрев апелляционную жалобу  закрытого акционерного общества "ОСИРИС С"

на решение  Арбитражного суда Ярославской области от 19.04.2011  по делу № А82-8274/2010, принятое судом в составе судьи Митрофановой Г.П.,

по иску государственного учреждения здравоохранения Ярославской области "Ярославская областная клиническая наркологическая больница" (ИНН: 7606003563 , г.Ярославль)

к закрытому акционерному обществу "ОСИРИС С" (ИНН: 7704233519, ОГРН 1037739255080, г. Москва),

третье лицо: Департамент здравоохранения и фармации Ярославской области, (ИНН: 7604044726,  ОГРН 1027600695220),

о расторжении государственного контракта,

по встречному иску закрытого акционерного общества "ОСИРИС С"

к государственному учреждению здравоохранения Ярославской области "Ярославская областная клиническая наркологическая больница",

о взыскании 788 314 руб.,

установил:

Государственное учреждение здравоохранения Ярославской области "Ярославская областная клиническая наркологическая больница" (далее – Больница) обратилось с иском в Арбитражный суд Ярославской области к закрытому акционерному обществу "ОСИРИС С" (далее – ЗАО "ОСИРИС С", заявитель)  о расторжении государственного контракта от 25.06.2010 № 15/кр.

Исковые требования основаны на пункте 2 стати 450 Гражданского кодекса РФ, части 8 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставку товаров, выполнении работ, оказании услуг для государственных и муниципальных нужд" и мотивированы нарушением ЗАО "ОСИРИС С" сроков поставки продукции.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 08.10.2010 для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ЗАО "ОСИРИС С" о взыскании с Больницы 788 314 рублей.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 09.11.2010 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент здравоохранения и фармации Ярославской области (далее – Департамент, третье лицо).

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 09.12.2010 производство по делу № А82-8274/2010 приостановлено в связи  с назначением по ходатайству ЗАО "ОСИРИС С" судебной экспертизы; проведение экспертизы поручено экспертам-специалистам кафедры клинической лабораторной диагностики Российской Медицинской Академии последипломного образования Министерства здравоохранения и социального развития РФ.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 17.04.2011 производство по делу возобновлено по ходатайству Больницы в связи с непоступлением в адрес суда результатов экспертизы.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 19.04.2011  исковые требования Больницы удовлетворены, в удовлетворении встречных исковых требований  отказано.

ЗАО "ОСИРИС С" с принятым решением  Арбитражного суда Ярославской области от 19.04.2011  не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой с учетом уточнений просит отменить решение суда первой инстанции о расторжении гос.контракта и взыскании в доход федерального бюджета госпошлины.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции нарушило права и экономические интересы, в том числе и деловую репутацию истца по встречному иску. Заявитель считает, что суд необоснованно проигнорировал письменные ходатайства о проведении судебно-медицинской экспертизы в надлежащем учреждении Минздрава и Соцпазвития РФ и не удовлетворил его по мотиву затягивания судебного разбирательства. Заявитель также указывает, что согласно Регистрационному удостоверению № ФСЗ 2010/06434 от 30.03.2010 набор реагентов для диагностики "Наркостоп" для определения наркотических веществ и их продуктов в биологических жидкостях производства "Гуаньджоу Биотек Ко, ЛТД, КНР" соответствует комплекту регистрационной документации и приказу Россздравнадзора от 30.03.2010 № 2628-Пр/10, разрешено к импорту, продаже и применению на территории РФ. В январе 2010 продукция прошла технические испытания, в материалах дела имеется протокол технических испытаний изделий медицинского назначения, наборы признаны соответствующими ГОСТу; продукция в сертификации не нуждается, что подтверждается письмом ВНИИС Института Сертификации.  Кроме того, заявитель ссылается на то, что акт экспертизы № 10 036 01896 от 03.08.2010 торгово-промышленной палаты составлен с грубейшими нарушениями материального и процессуального права (ст.ст. 15,16,27 ФЗ от 12.04.2010 № 61 "об обращении лекарственных средств" и ФЗ № 128 от 08.08.2001 "О лицензировании отдельных видов деятельности", Приказа от 26.08.2010 МЗиСР РФ "Об утверждении правил проведения экспертизы лекарственных средств для медицинского применения и форм заключения комиссии экспертов по результатам экспертизы лекарственных средств"), заинтересованными в исходе дела и лицами, в компетенцию которых не входит проведение подобной экспертизы лекарственных средств, с одновременным испытанием и проведением "экспертимента" на "задержанном" физическом лице, заочно, с применением неизвестного препарата. Как полагает заявитель, арбитражный суд принял все ходатайства ЗАО "ОСИРИС С", но надлежащей оценки им не дал и необоснованно отказал в проведении квалифицированной и законной экспертизы в надлежащим медучреждении г.Москвы. Также, по мнению заявителя, проигнорировано то обстоятельство, что эксперты к работе не успели и не сумели приступить, т.к. для исследования ни "сомнительные" образцы, ни образцы, которые были "исследованы" ранее в ТПП г. Ярославля, не предоставлены.  В связи с этим ЗАО "ОСИРИС С" было вынуждено дополнительно обратиться с письмами на имя начальника Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития, Главному специалисту МЗС по токсическим веществам, заведующему кафедрой аналитической и судебно-медицинской токсикологией, заведующему Центральной токсилогической лаборатории ФП ПО им. И.М.Сеченова с просьбой о содействии  в проведении экспертизы в строгом соответствии со ст.ст. 66 87 АПК РФ; ответы получены, суду своевременно предоставлены, но не приняты им к производству.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу доводы заявителя отклонил, указав, что в извещении о проведении запроса котировок № 13 цена контракта указана в сумме 100 260 рублей, включая все расходы, связанные с выполнением контракта, в т.ч. расходы на хранение, доставку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов (в т.ч. НДС) и другие обязательные платежи, а также коэффициент инфляции, в связи с чем заявленная ЗАО "ОСИРИС С" сумма убытков в размере 788 314 рублей явно не соразмерна цене контракта; по мнению истца ответчик не собирался проводить экспертизу, назначенную по его ходатайству (вместо заключения договора с экспертным учреждением и оплаты услуг последнего ответчиком заявлено ходатайство о замене экспертного учреждения), что свидетельствует о затягивании им процесса; поставленный ответчиком товар не соответствовал требованиям контракта по маркировке, а также по качеству, что подтверждается актом экспертизы Ярославской областной Торгово-промышленной палатой.

Третье лицо в отзыве на апелляционную жалобу пояснило, что действия ответчика по необоснованному уклонению от оплаты экспертизы, назначенной по его ходатайству, препятствующие проведению экспертизы, свидетельствуют о затягивании ответчиком процесса; принятие судом изменения истцом основания иска соответствует законодательству; нормы, на которые ответчик ссылается в обоснование незаконности экспертизы Ярославской областной Торгово-промышленной палаты, не применимы к отношениям сторон, т.к. распространяются исключительно на организацию проведения экспертизы лекарственных средств в целях их государственной регистрации, набор реагентов для диагностики не является лекарственным средством, а экспертиза проводилась в иных целях, не связанных с регистрацией. В ходатайстве от 15.07.2011 Департамент уведомил суд апелляционной инстанции о возможности рассмотрения дела в отсутствие своего представителя.

Ответчик, третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 19.04.2011  проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 25.06.2010 на основании результатов размещения государственного заказа путем проведения запроса котировок (протокол рассмотрения и оценки котировочных заявок от 15.06.2010 № 12)  между Больницей (заказчик) и ЗАО "ОСИРИС С" (поставщик, победитель в проведении запроса котировок) заключен государственный контракт № 15/кр, предметом которого является поставка в 3 квартале 2010 (с 01 июля по 30 сентября 2010) полосок иммунохроматографических для раннего выявления наркотиков в биообъектах в соответствии со спецификацией  (приложение № 1), являющейся неотъемлемой частью контракта (п. 1.1 ).

Согласно п. 1.2 номенклатура (ассортимент) и количество товара, поставляемого по контракту в период его действия, цены на товар, стороны согласовали в спецификации (приложение № 1 к контракту), также являющейся неотъемлемой частью контракта.

Сроки, условия и место поставки товара согласованы сторонами в разделе 2: поставка товара производится по адресу: г.Ярославль, пр. Октября, д. 59, химико-токсикологическая лаборатория. Поставка товара осуществляется партиями с момента заключения госконтракта по 30.09.2010 в соответствии с заявками заказчика, в течение 3-х рабочих дней с момента получения заявки. Поставщик может осуществлять поставку товара с 09.00 до 16.00 (время московское), заявки заказчика, направленные по факсимильной, электронной почте имеют равную юридическую силу. Доставка товаров до заказчика осуществляется за счет и средствами поставщика в таре, обеспечивающий температурный режим и условия хранения поставляемых товаров. (пункты 2.1-2.3).

Цена госконтракта устанавливается в соответствии с результатами проведения запроса котировок и составляет 100 260 рублей. Цена госконтракта является фиксированной и должна оставаться неизменной до конца выполнения обязательств по контракту (п. 3.1).

По п. 3.2 цена контракта включает в себя все расходы, связанные с выполнением контракта, в том числе расходы на хранение, доставку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов (в том числе НДС) и другие обязательные платежи, а также коэффициент инфляции.

В п. 3.3 госконтракта установлено, что расчеты между сторонами осуществляются в российских рублях в безналичной форме путем перечисления денежных средств заказчиком на расчетный счет поставщика в течение 60 банковских дней после поставки товара и получения от поставщика счета-фактуры на оплату поставленного (отгруженного) товара с приложением документов, подписанных сторонами, подтверждающих исполнение обязательств по поставке (отгрузке) товара по контракту.

В соответствии с пунктами 5.1-5.3 приемка товара по количеству и качеству производится в порядке, установленном Постановлением Госарбитража при Совете Министров СССР в инструкциях: "О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству" П-7 от 25.04.1966, "О порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству" № П-6 от 15.06.1965. моментом исполнения обязательств поставщиком по госконтракту считается факт передачи товара заказчику. Право собственности на товар переходит от поставщика к заказчику с момента передачи товара.

Контракт вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до полного исполнения сторонами взятых на себя обязательств. Расторжение контракта допускается исключительно по соглашению сторон или по решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (п.п. 8.1-8.2).

В случае невозможности достижения согласия разногласия подлежат разрешению в Арбитражном суде Ярославской области в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

В приложении № 1 к договору содержится спецификация к госконтракту с перечнем наименований диагностических тестов.

В материалы дела представлена заявка от 28.06.2010 на поставку полосок иммунохроматографических для выявления наркотиков в биообъектах 11 наименований по 100 штук каждого.

Письмом от 05.07.2010 № 28/606 Больница направила в адрес ЗАО "ОСИРИС С" уведомление, в котором указало на неисполнение последним условий госконтракта по поставке товаров (срок поставки 02.07.2010).

Также 05.07.2010 письмом № 03/605 заказчиком в адрес поставщика направлена претензия в связи с неисполнением госконтракта по поставке полосок иммунохроматографических для выявления наркотиков в биообъектах и обращении за защитой прав в Арбитражный суд Ярославской области, в ответ на которую ЗАО "ОСИРИС С" письмом от 06.07.2010 № 215 сообщило, что поставка товаров производства КНР "Гуаньджоу Вондфо Биотек, Ко., Лтд" задерживается до 15 июля по независящим от него причинам и предложил к поставке товар российского производителя такого же качества в количестве в соответствии с Заявкой от 28.06.2010.

07.07.2010 в адрес ЗАО "ОСИРИС С" Больницей направлено уведомление о расторжении госконтаркта в связи с существенным нарушением поставщиком сроков поставки товаров.

Письмом от 09.07.2010 № 234 ЗАО "ОСИРИС С" выразило свое несогласие с расторжением госконтракта и сообщило, что задержка поставки обусловлена действием обстоятельств непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при даны условиях и приложил копию письма "Гуаньджоу Вондфо Биотек, Ко., Лтд" от 24.06.2010, в котором сообщалось о происшедшем на предприятии