Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 07.11.2010 по делу n А17-3470/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

08 ноября 2010 года

Дело № А17-3470/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2010 года. 

Полный текст постановления изготовлен 08 ноября 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Черных Л.И.,

судей Лобановой Л.Н., Немчаниновой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каранкевич А.М.,

при участии в судебном заседании

представителя Общества Хромова М.В. по доверенности от 25.06.2009,

представителей Инспекции: Чекуновой О.Н. по доверенности от 25.10.2010, Озерской Н.В. по доверенности от 26.02.2010, Кирилловой Е.В. по доверенности от 25.10.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Иваново

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 12.08.2010 по делу №А17-3470/2009, принятое судом в составе судьи Голикова С.Н.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Олимп-Строй»

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Иваново

о признании частично недействительным решения от 27.03.2009 № 18-06,

и встречному заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Иваново

к обществу с ограниченной ответственностью «Олимп-Строй»

о взыскании 15 162 927 рублей 83 копеек,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Олимп-Строй» обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Иваново от 27.03.2009 № 18-06 в части доначисления налога на прибыль за 2007 год в сумме 6 395 077 рублей 26 копеек, пеней в сумме 895 839 рублей 52 копеек, штрафа в сумме 1 223 016 рублей 93 копеек; налога на добавленную стоимость за январь-сентябрь 2007 года в общей сумме 4 877 324 рублей 94 копеек, пеней в сумме 1 196 775 рублей 30 копеек, штрафов за февраль 2007 года в сумме 480 441 рубля 87 копеек и за март 2007 года в сумме 180 971 рубля 57 копеек.

Инспекция обратилась в Арбитражный суд Ивановской области со встречным заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Олимп-Строй» 11 191 385 рублей 20 копеек налога на прибыль и налога на добавленную стоимость за 2007 год, 1 884 430 рублей 37 копеек штрафов за неуплату налога на прибыль и налога на добавленную стоимость за 2007 год и 2 087 112 рублей 26 копеек пеней.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 12.08.2010 (с учетом определения об исправлении опечатки от 11.10.2010) заявленные Обществом требования удовлетворены; в удовлетворении заявленных Инспекцией требований отказано.

Инспекция с принятым решением суда не согласилась и обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда по эпизоду доначисления налогов, пеней и штрафов по сделке с ООО «Зумэкспо».

По мнению Инспекции, фактически работы по строительству многоквартирного дома по адресу: г.Иваново, пер.Конспиративный, для Общества выполняло ООО «Олимп-Строй и К» (субподрядчик), без участия ООО «Зумэкспо». При этом Инспекция указывает на то, что акты выполненных работ между Обществом и ООО «Зумэкспо» содержат те же наименования выполненных работ, что и акты выполненных работ между ООО «Зумэкспо» и ООО «Олимп-Строй и К», но с увеличением объема работ; счета-фактуры и справки о стоимости выполненных работ, предъявленные субподрядчиком к ООО «Зумэкспо» датированы более поздней датой, чем счета-фактуры и справки о стоимости выполненных работ, предъявленные ООО «Зумэкспо», по сравнению с актами о приемки выполненных работ; Инспекция ссылается на протоколы допросов свидетелей; создание ООО «Зумэкспо» незадолго до совершения хозяйственных операций; взаимозависимость ООО «Олимп-Строй» и ООО «Олимп-Строй и К»; нахождение данных организаций по одному адресу; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных отношений. В связи с этим Инспекция считает, что фактически затраты Общества по строительству составили на 26 646 155 рублей 28 копеек меньше, чем заявил налогоплательщик, следовательно, указанную сумму следует считать и как нецелевое использование средств инвесторов-дольщиков.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами налогового органа не согласно, просит решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекция провела выездную налоговую проверку Общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2007 по 31.12.2007. Результаты проверки отражены в акте от 26.02.2009 № 18-06.

По итогам рассмотрения материалов налоговой проверки заместитель начальника Инспекции принял решение от 27.03.2009 № 18-06 о привлечении Общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату налога на прибыль за 2007 год и налога на добавленную стоимость за февраль и март 2007 года в виде штрафов в сумме 1 884 430 рублей 37 копеек. Данным решением Обществу предложено уплатить указанную сумму штрафных санкций, а также 11 273 022 рубля 52 копейки налога на прибыль за 2007 год и налога на добавленную стоимость за январь – сентябрь 2007 года, 2 092 614 рубля 82 копейки пеней по этим налогам.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ивановской области от 12.05.2009 № 09-45/04307 решение Инспекции оставлено без изменения.

Требованием от 21.05.2009 № 4181 Инспекция предложила Обществу уплатить доначисленные проверкой суммы налогов и пеней, налоговые санкции в срок до 08.06.2009.

Не согласившись с решением Инспекции в указанной части, Общество обратилось с арбитражный суд с настоящим заявлением. Поскольку Обществом по требованию спорные суммы налогов, пеней и налоговых санкций не были уплачены, Инспекция обратилась с настоящим встречным заявлением о взыскании их в судебном порядке.

Удовлетворяя заявленные требования Общества и, соответственно, отказывая в удовлетворении заявления Инспекции, Арбитражный суд Ивановской области руководствовался подпунктом 4 пункта 3 статьи 39, статьями 146, 247, пунктом 1 статьи 248, пунктом 14 статьи 250, пунктом 14 статьи 251, пунктом 17 статьи 270, подпунктом 9 пункта 4 статьи 271 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 1, 4, 8 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», статьями 64, 65, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и исходил из того, что Инспекцией не доказан факт экономии по итогам строительства объекта у Общества и нецелевого использования средств дольщиков; совокупность представленных Обществом доказательств подтверждает реальность совершенных в рамках договора с ООО «Зумэкспо» хозяйственных операций, действительное исполнение договора обеими сторонами.

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для ее удовлетворения.

Из материалов дела следует, что в 2004-2005 годах Общество, являясь заказчиком-застройщиком, заключало с физическими лицами договоры на участие в строительстве жилого дома по адресу: г.Иваново, переулок Конспиративный, получало от дольщиков денежные средства, по окончании строительства передавало помещения и квартиры в собственность дольщиков (договоры (листы дела 183-197 том 2)). Всего, как установил налоговый орган в ходе проверки (лист дела 126 том 1, лист дела 2 том 18) за период строительства Общество получило от инвесторов (дольщиков) денежные средства в сумме 172 904 029 рублей, которые были направлены на строительство вышеуказанного объекта, в том числе с привлечением генерального подрядчика ООО «Зумэкспо».

В целях исполнения принятых на себя обязательств 25.08.2004 Общество (заказчик) заключило с ООО «Зумэкспо» (подрядчик) договор № 1-Ив/04 генерального подряда на строительство многоэтажного многоквартирного жилого дома по адресу: г.Иваново, переулок Конспиративный (листы дела 1-13 том 2). Согласно пункту 1.2 договора подрядчик обязуется выполнить все работы собственными силами и силами привлеченных субподрядных организаций в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией с учетом возможных изменений объема работ. Стоимость работ по договору определяется договорной ценой, которая на момент подписания договора определена протоколом соглашения о договорной цене и составляет 35 022 000 рублей, включая налог на добавленную стоимость (пункт 2.1 договора). По акту приема-передачи строительной площадки Общество передало ООО «Зумэкспо» на период ведения строительства строительную площадку в границах земельного участка находящегося по адресу: г.Иваново, переулок Конспиративный (лист дела 14 том 2).

По мере выполнения работ по договору подряда ООО «Зумэкспо» выставляло счета-фактуры на оплату выполненных работ (листы дела 17-.114 том 2). Оплата выполненных работ производилась Обществом из денежных средств, поступивших от инвесторов (дольщиков), в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО «Зумэкспо» (листы дела 75-77 том 1, листы дела 119-120 том 2). Как установил налоговый орган в ходе проверки (лист дела 56 том 1), всего за период 2004 – 2005 годов было перечислено 35 021 570 рублей 40 копеек (в том числе налог на добавленную стоимость). Факт выполнения работ ООО «Зумэкспо» на сумму 35 021 570 рублей 40 копеек подтверждается актами выполненных работ формы КС-2 и справками о стоимости выполненных работ формы КС-3. Объемы выполненных работ соответствуют предмету договора и проектно-сметной документации; многоэтажный многоквартирный жилой дом по адресу: г.Иваново, переулок Конспиративный, построен (акты приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 28.12.2006 № 103, 104, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (листы дела 55-61 том 17)).

Всего, как установил налоговый орган в ходе проверки, затраты по строительству объекта составили 164 691 002 рубля 40 копеек, в том числе налог на добавленную стоимость (лист дела 126 том 1). В сумму затрат включены суммы, уплаченные Обществом по договору подряда ООО «Зумэкспо», в размере 34 244 406 рублей 53 копейки (в том числе налог на добавленную стоимость 1 756 262 рубля 84 копейки). Разница между средствами, полученными от инвесторов, и фактическими затратами по строительству объекта, составила 8 213 026 рублей 46 копеек (с налогом на добавленную стоимость). В бухгалтерском учете Общества за 2007 год указанная разница отражена в сумме 8 213 026 рублей 46 копеек (в том числе налог на добавленную стоимость 1 252 834 рубля 58 копеек), что видно из анализа счета 90.1.1 по субконто (лист дела 12 том 11). В налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2007 год Общество отразило доходы по строительству спорного объекта в сумме 6 960 191 рубль 88 копеек (без налога на добавленную стоимость (8 213 026 рублей 46 копеек – 1 252 834 рубля 58 копеек)); исчислило к уплате налог на прибыль с указанной суммы дохода.

В рассматриваемом случае налоговым органом не оспаривается правильность отражения дохода в сумме 6 960 191 рубль 88 копеек, как действительной суммы стоимости услуг заказчика-застройщика.

Также налоговым органом установлено, что ООО «Зумэкспо» (генеральный подрядчик) заключило с ООО «Олимп-Строй и К» (субподрядчик) договор подряда 15.09.2004 № 2-Ив/4 на строительство многоквартирного многоэтажного жилого дома по адресу: г.Иваново, пер.Конспиративный. В рамках названного договора ООО «Олимп-Строй и К» выполнены работы на сумму 1 771 149 рублей 23 копейки (без налога на добавленную стоимость), что подтверждается карточками счета 62, анализом счета 62 по субконто по контрагенту ООО «Зумэкспо», счетами-фактурами, актами выполненных работ и справками по форме КС-2, КС-3.

В ходе налоговой проверки Инспекция пришла к выводу, что фактически работы по строительству спорного объекта для Общества были выполнены не ООО «Зумэкспо», а ООО «Олимп-Строй и К» (находящимся на упрощенной системе налогообложения). В связи этим налоговый орган из общей суммы затрат по строительству объекта вычел сумму, перечисленную Обществом по договору подряда ООО «Зумэскпо», и прибавил сумму, уплаченную ООО «Зумэкспо» по договору субподряда ООО «Олимп-Строй и К», и получил себестоимость строительства спорного объекта в размере 124 004 457 рублей 91 копейки (133 248 539 рублей 31 копейка с учетом налога на добавленную стоимость (лист дела 126 том 1, лист дела 2 том 18)). Фактически таким образом налоговый орган уменьшил затраты на строительство спорного объекта на 31 442 462 рубля 70 копеек (164 691 002 рубля – 133 248 539 рублей 31 копейка).

Далее налоговый орган определил разницу между средствами, полученными от инвесторов по договорам в сумме 172 904 029 рублей и фактической стоимостью строительства в сумме 133 248 539 рублей 31 копейки, которая составила 39 655 489 рублей 69 копеек с учетом налога на добавленную стоимость или 33 606 347 рублей 20 копеек без налога на добавленную стоимость.

Указанную сумму 33 606 347 рублей 20 копеек налоговый орган посчитал доходом Общества от оказания услуг заказчика-застройщика.

Таким образом, налоговый орган определил заниженный Обществом доход от оказания услуг заказчика-застройщика в размере 26 646 155 рублей 28 копеек (33 606 347 рублей 20 копеек – 6 960 191 рубль 88 копейки) и не уплаченный налог на прибыль за 2007 год в сумме 6 395 077 рублей 26 копеек (26 646 155 рублей 28 копеек х 24 процента (лист дела 126 том 1)).

В связи с выводом о занижении дохода от оказания услуг заказчика-застройщика на 26 646 155 рублей 28 копеек налоговый орган установил неполную уплату налога на добавленную стоимость в размере 4 796 307 рублей 94 копеек за январь – сентябрь 2007 года в результате занижения налоговой базы на указанную сумму дохода (26 646 155 рублей 28 копеек х 18 процентов).

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) объектом обложения налогом на добавленную