Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.11.2010 по делу n А28-4444/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

03 ноября 2010 года

Дело № А28-4444/2010-94/7

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2010 года.   

Полный текст постановления изготовлен 03 ноября 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кобелевой О.П.,

судей Бармина Д.Ю., Сандалова В.Г.

при ведении протокола судебного заседания   секретарем Красноперовой С.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя Банка Весниной С.А., действующей на основании доверенности от 02.03.2009 № 43-01/551876,

представителя заявителя Кладова Е.В., действующего на основании доверенности от 25.05.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "УЗАНС"

на решение Арбитражного суда Кировской области от  06.08.2010 по делу № А28-4444/2010-94/7, принятое судом в составе судьи Малых Е.Г.,

по иску открытого акционерного общества "Банк ВТБ Северо-Запад"

к обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "УЗАНС",

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ТеплоЭнергоРемонт",

об обращении взыскания на заложенное имущество

и по иску  общества с ограниченной ответственностью Строительная компания "УЗАНС",

к открытому акционерному обществу "Банк ВТБ Северо-Запад"

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ТеплоЭнергоРемонт",

о признании договора  ипотеки незаключенным и прекращении ипотеки,

установил:

открытое акционерное общество "Банк ВТБ Северо-Запад" в лице филиала в г. Кирове (далее – Банк) обратилось с иском в Арбитражный суд Кировской области к обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания "УЗАНС" (далее – ООО СК "УЗАНС", заявитель) с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора общества с ограниченной ответственностью "ТеплоЭнергоРемонт" (далее – ООО "ТеплоЭнергоРемонт", заемщик, третье лицо) об обращении взыскания на имущество, заложенное по договору об ипотеке от 14.05.2007, в счет погашения задолженности заемщика по кредитному договору от 11.05.2007 № 206/27.

Банк в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, просил в счет погашения задолженности ООО «ТеплоЭнергоРемонт» по кредитному договору № 206/27 от 11.05.2007 года в сумме 72 283 643 рубля 85 копеек (в том числе, задолженность по кредиту в сумме 69 000 000 рублей 00 копеек, по процентам за пользование кредитом в сумме 3 260 958 рублей 91 копейка, начисленным за период с 21.06.2009 по 17.11.2009 по ставке 11,5 процентов годовых, по комиссионной плате за операции, связанные с размещением денежных средств в сумме 22 684 рубля 94 копейки), обратить взыскание на заложенное ООО СК «УЗАНС» по договору об ипотеке от 14.05.2007, зарегистрированному управлением Федеральной регистрационной службы по Кировской области 17.05.2007(номер регистрации 43-43-03/299/2007-396), следующее имущество: здание № 20 (универсам), общей площадью 1380,6 кв.м., находящееся по адресу: город Кирово-Чепецк Кировской области, проспект Мира, дом № 61/1, кадастровый номер здания 43:42:000065:0188:33:407:001:017065220:0100 и право аренды земельного участка с кадастровым номером 43:42:000065:0188, площадью 2990+19 кв.м.; а также установить начальную продажную цену здания в размере 37 898 000 рублей 00 копеек, права аренды земельного участка - в размере 5000 рублей 00 копеек.

ООО СК "УЗАНС" обратилось в Арбитражный суд Кировской области  с исковым заявлением о прекращении ипотеки.

Определением от 26.05.2010 исковое заявление ООО СК "УЗАНС" принято к производству Арбитражного суда Кировской области, делу присвоен номер А28-5094/2010-154/32.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 31.05.2010 дела № А28-4444/2010-94/7 и № А28-5094/210-154/32 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, делу присвоен номер № А28-4444/2010-94/7.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 06.08.2010 исковые требования Банка удовлетворены, на заложенное по договору об ипотеке от 14.05.2007 имущество обращено взыскание, определен способ реализации имущества (продажа с публичных торгов) и начальная продажная цена заложенного имущества. В удовлетворении требований ООО СК "УЗАНС" о признании договора ипотеки незаключенным и прекращении ипотеки отказано.

ООО СК "УЗАНС" с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования ООО СК "УЗАНС" о признании договора ипотеки в обеспечение кредитного обязательства, возникшего в результате внесения изменений в кредитный договор № 206/27 от 11.05.2007 и существующего на следующих существенных условиях: сумма кредита 69 000 000 рублей, срок погашения 30.10.2009, процентная ставка за пользование кредитом 24,2% годовых, процент за ненадлежащее исполнение заемщиком обязательств – 26% годовых незаключенным и о прекращении ипотеки: здания № 20 (универсам), находящегося по адресу: г.Кирово-Чепецк, просп. Мира, д.61/1, кадастровый номер 43:42:000065:0053:33:407:001:017065220:0100, одноэтажное кирпичное здание с рампой общей площадью 1 380, 6 кв.м.; а также права аренды земельного участка кадастровый номер 43:42:000065:0188 площадью 2990±19кв.м., находящегося на землях поселений, разрешенное использование-для эксплуатации торгового центра, г.Кирово-Чепецк, просп. Мира, д.61/1; в удовлетворении исковых требований Банку отказать.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции незаконно, при вынесении оспариваемого решения суд допустил неправильное применение норм материального права, изложенные в решении выводы, не соответствуют обстоятельствам дела. Заявитель указывает, что залогодателем является лицо, не являющееся должником в основном кредитном обязательстве, которое претерпело значительные изменения и Банк не доказал, что залогодатель в письменной форме согласился на таких условиях обеспечить исполнение обязательств заемщика  кредитных средств; из буквального содержания  договора об ипотеке следует, что ипотека обеспечивала исполнение обязательств заемщика на других условиях, с момента заключения дополнительного соглашения к кредитному договору и фактического применения повышенной процентной ставки с 01.11.2008, а также с момента заключения дополнительного соглашения, изменившего как условия о процентной ставке, так и срок кредитования, между Банком и заемщиком возникло существенно измененное по сравнению с первоначальным обязательство, письменного согласия отвечать за исполнение которого залогодатель не давал. Заявитель полагает, что договор ипотеки в отношении измененного обязательства является незаключенным в силу отсутствия согласования его существенных условий, в том числе о сроке исполнения обязательства. Кроме того, считает, что суд не оценил пункт 5.3 договора, в соответствии с которым внесение изменений и дополнений в договор об ипотеке оформляется дополнительными соглашениями.     

Банк в отзыве на апелляционную жалобу доводы заявителя отклонил, указав, что в договор ипотеки изменения сторонами не вносились и обязательства сторон договора ипотеки не изменялись и остались прежними -обеспечивать переданным в залог имуществом исполнение обязательств, вытекающих из кредитного договора от 11.05.2007 № 206/27 и последующих заключенных к кредитному договору дополнительных соглашений; обязательство, определенное кредитным договором, не изменилось, так как предмет и способ обязательства остались прежними, изменились условия договора; пунктом 5.3 договора ипотеки не предусмотрено заключение дополнительных соглашений к договору ипотеки при изменении условий кредитного договора и в кредитном договоре не указано, что с заключением дополнительных соглашений к нему необходимо вносить изменения в договор ипотеки; оценка доводов о незаключенности договора ипотеки судом была дана; воля сторон при заключении договора и последующее поведение свидетельствует о признании договора ипотеки, что подтверждается заключением договора страхования заложенного по договору об ипотеке недвижимого имущества, проведением ООО СК "УЗАНС" в мае 2009 новой оценки заложенного имущества, ежемесячные проверки наличия заложенного имущества и подписание соответствующих актов директором ООО СК "УЗАНС".

ООО "ТеплоЭнергоРемонт" отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей третьего лица.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 11.05.2007 между Банком и ООО "ТеплоЭнергоРемонт" (заемщик) заключен кредитный договор № 206/27, по условиям которого Банк открывает заемщику 18.05.2007 на условиях, оговоренных в договоре, кредитную линию под 11,5% годовых, начисляемых за пользование кредитной линией с целью пополнения оборотных средств (пункт 1.1 договора).

На основании пункта 4.2.3 договора Банк вправе в одностороннем порядке изменить размеры процентных ставок, указанных в пунктах 1.1, 5.3 договора, размер единовременного и комиссионного платежей за операции, связанные с размещением денежных средств, указанные в п. 3.4.1 и п. 3.4.2 соответственно (при изменении ставки рефинансирования ЦБ РФ и (или) экономических условий деятельности Банка), письменно уведомив об этом заемщика за 3 дня и указав в уведомлении размеры процентных ставок, размеры платежей за операции, связанные с размещением денежных средств, и дату вступления в силу данных изменений.

В целях обеспечения исполнения ООО "ТеплоЭнергоРемонт" обязательств по возврату денежных средств в рамках кредитного договора, 14.05.2007 между Банком и ООО СК "УЗАНС" (залогодатель) заключен договор об ипотеке, согласно  которому залогодатель заложил Банку принадлежащее ему на праве собственности недвижимое имущество – здание № 20 (универсам), находящееся по адресу: г.Кирово-Чепецк, проспект Мира, д. 61/1 с кадастровым номером 43:42:000065:0053:33:407:001:017065220:0100, общей площадью 1380,6 кв.м.; а также право аренды земельного участка с кадастровым номером 43:43:000065:0188 площадью 2990±19 кв.м., находящегося на землях поселений, местоположением г.Кирово-Чепецк, проспект Мира, д. 61/1, разрешенное использование – для эксплуатации торгового центра.

Залоговая стоимость имущества определена сторонами в пункте 2.2 данного договора в размере 37 903 000 рублей, в том числе оценка здания – 37 898 000 рублей, оценка права аренды земельного участка – 5 000 рублей.

Из пункта 1.1 договора следует, что залогодатель представляет на условиях договора принадлежащее ему имущество Банку в обеспечение обязательств, вытекающих из кредитного договора от 11.05.2007 № 206/27, заключенного между Банком и ООО "ТеплоЭнергоРемонт", и последующих дополнительных соглашений к нему.

Договором об ипотеке также предусмотрено, что он вступает в силу с момента его регистрации в соответствующем государственном органе, и действует до момента полного исполнения всех предусмотренных в договоре, названном в пункте 1.1, и возможно последующих кредитных договорах, обязательств должника. Действие договора ипотеки распространяется на все заключенные впоследствии к вышеуказанному кредитному договору дополнительные соглашения (пункт 5.2 договора).

Сторонами договора согласовано, что право ипотеки прекращается: при прекращении обеспеченных ипотекой обязательств по кредитному договору либо при переходе прав на заложенное имущество к залогодержателю (пункт 5.8 договора).

Договор об ипотеке был удостоверен в нотариальном порядке и прошел государственную регистрацию в Управлении Федеральной регистрационной службы по Кировской области 17.05.2007 (регистрационный номер 43-43-03299/2007-396).

Письмом от 27.10.2008 № 206/1/27  Банк уведомил заемщика об изменении процентной ставки за пользование кредитом, установив ее с 01.11.2008 в размере 13,00% годовых.

05.05.2009 между Банком и ООО "ТеплоЭнергоРемонт" подписано дополнительное соглашение № 206/1/27 к кредитному договору от 11.05.2007 № 206/27, по условиям которого были увеличены: срок кредитования (до 03.08.2009) и процентная ставка за пользование кредитом (до 20% годовых), а кредитный договор от 11.05.2007 № 206/27 был дополнен пунктом 3.4.3 следующего содержания: «за пролонгацию кредита взимается плата в размере 0,14% от суммы пролонгируемого кредита».

03.08.2009 между Банком и ООО "ТеплоЭнергоРемонт" подписано дополнительное соглашение № 206/21/27 к кредитному договору от 11.05.2007 № 206/27, в соответствии с которым с 04.08.2009 процентная ставка за пользованием кредитом устанавливается в размере 24,2% годовых, срок окончательного погашения кредитной линии – 30.10.2009; за пользование кредитной линией сверх установленных сроков заемщик обязуется уплатить Банку проценты из расчета 30% годовых, при невыполнении заемщиком обязательств по досрочному возврату кредитов, предоставленных в счет кредитной линии и пользовании кредитной линией сверх установленного срока, заемщик обязуется уплатить Банку проценты из расчета 30% годовых, начисление и уплата указанных процентов производится в установленном договором порядке.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 17.11.2009 по делу №А28-15492/2009-434/10 ООО «ТеплоЭнергоРемонт» было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден Рожков Юрий Васильевич.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 16.02.2010 по делу №А28-15492/2009-434/10-245 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ТеплоЭнергоРемонт» включены требования Банка в сумме 90 918 004 рублей 31 копейки, в том числе 4 000 000 рублей как обеспеченных залогом, а также не обеспеченные залогом: 79 400 000 рублей – долг по кредитам, 7 346 283 рубля 06 копеек – проценты за пользование кредитами, 171 721 рубль 25 копеек – комиссия за пользование кредитами и пролонгацию кредитного договора.

Указанные