Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.04.2008 по делу n А29-7987/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610017, г.Киров, ул.Молодой Гвардии,49

www.2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

25 апреля 2008 года                                                                    Дело А29-7987/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  21 апреля 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 апреля 2008 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего :  Т.В. Хоровой

судей  Л.Н. Лобановой, Г.Г.Буториной

при ведении протокола судебного заседания судьей   Хоровой Т.В.

при участии в заседании:

от заявителя: Покровский А.Н.- по дов-ти от 15.05.2007 года,

от ответчика: Абрамова О.Г.- по дов-ти от 21.03.2008 г. № 04-12/03/17;

                       Овечкина Л.М.- по дов-ти от 21.01.2008 года № 04-12/03/4;

                       Ульныров Б.А.- по дов-ти от 06.12.2007 года № 04-21/32,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Иностранной организации «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в лице филиала в Республике Коми на решение Арбитражного суда Республики Коми от 17.01.2008 года по делу № А29-7987/2007, принятое судьей Протащуком В.Г. по заявлению Иностранной организации «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в лице филиала компании «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед»  в Республике Коми к  Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Усинску Республики Коми  о признании частично недействительным решения от 02.08.2007 года № 11-08/13 (в редакции решения УФНС России по Республике Коми от 05.10.2007 г. №338-А),

У С Т А Н О В И Л:

Иностранная организация «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в лице филиала в Республике Коми (далее – компания, иностранная организация) обратилась в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Усинску Республики Коми (далее- Инспекция, налоговый орган) о признании частично недействительным решения от 02.08.2007 года № 11-08/13, в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Республике Коми № 338-А от 05.10.2007 года.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 17.01.2008 года  в удовлетворении заявленных требований отказано.

Иностранная компания «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в лице филиала в Республике Коми, не согласившись с принятым по делу судебным актом, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт,  удовлетворить заявленные требования.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, доначисление налога на прибыль  произведено неправомерно, поскольку осуществление строительной деятельности по договорам с  ООО «Енисей - Усинск» и ОАО «Печоранефть» осуществлялось менее двенадцати месяцев, а, следовательно, не приводило к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации, обязанного уплачивать налог на прибыль по месту нахождения филиала. Иная осуществляемая деятельность является вспомогательной и не может рассматриваться как осуществление предпринимательской дельности на постоянной основе.

Компания указывает на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права, что является основаниями для отмены обжалуемого судебного акта.

ИФНС России по г.Усинску Республики Коми в отзыве на апелляционную жалобу против доводов апелляционной жалобы возразила, указав, на законность и обоснованность принятого судебного акта, считает, что филиал иностранной организации «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» осуществлял регулярную предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, что подтверждается заключением большого числа договоров и выставлением, получением счетов-фактур, данными учета рабочего времени работников, доход от которой подлежал обложению налогом на прибыль в соответствии с нормами главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Представители налогового органа и компании в судебном заседании 15.04.2008 года поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

В ходе судебного заседания объявлялся перерыв с 16 часов 10 минут 15.04.2008 года до 16 часов 00 минут 21.04.2008 года.

После перерыва стороны, надлежащим образом извещенные о перерыве, своих представителей в судебное заседание не направили.

На основании статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев в открытом судебном заседании в установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пределах материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, суд апелляционной инстанции установил следующее:

Как следует из материалов дела, ИФНС России по г.Усинску Республики Коми проведена выездная налоговая проверка отделения иностранной организации «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в Республике Коми по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах за период с 01 января 2004 года по 31 декабря 2005 года, результаты которой отражены в акте  от 25.05.2007 года №11-08/13.

По результатам рассмотрения материалов проверки, возражений налогоплательщика, с учетом материалов, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, проведенных по решению №6 от 02.07.2007 года, начальником Инспекции принято решение от 02.08.2007 года №11-08/13 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым налогоплательщику предложено уплатить, в том числе, оспариваемые суммы налога на прибыль  в сумме 8 732 716 рублей, соответствующих ему пени в размере 2 936 383 рубля 20 копеек и налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 1 746 543 рубля 20 копеек.

Доначисление налога на прибыль было мотивировано осуществлением Компанией деятельности на стройплощадках в течение периода, превышающего 12 месяцев, а, следовательно, приводящей к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации, обязанного уплачивать налог на прибыль в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации.

Решением УФНС России по Республике Коми от 05.10.2007 года №338-А по апелляционной жалобе отделения иностранной организации решение Инспекции изменено, из мотивировочной части исключены выводы об образовании постоянного представительства в форме «стройплощадка», срок существования которой превысил 12 месяцев. Текст мотивировочной части дополнен обоснованием необходимости уплачивать налог на прибыль в связи с образованием в Российской Федерации отделения, через которое осуществляется регулярная предпринимательская деятельность на территории Российской Федерации.

Налогоплательщик, не согласившись с принятым решением налогового органа в редакции решения УФНС России по Республике Коми, обратился в Арбитражный суд Республики Коми с соответствующим заявлением о признании его недействительным в части доначисления вышеуказанных сумм налога на прибыль, пени и штрафов.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, Арбитражный суд Республики Коми  руководствовался положениями статей 5 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 года «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал», статьями 7, 246, 306, 307, 308, 309 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к выводу, что деятельность иностранной компании, осуществляемая через постоянное представительство – отделение иностранной организации «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в Республике Коми, зарегистрированное и поставленное на учет в установленном порядке, облагается налогом на прибыль на территории Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционную жалобу, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

В соответствии со статьей 246 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, являются полученные через постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими представительствами расходов, определяемых в соответствии с нормами главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

 На основании пункта 2 статьи 306 Налогового кодекса Российской Федерации под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое она регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории России, связанную с проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов.

Согласно статье 7 Налогового кодекса Российской Федерации, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 7 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (Никозия, 5 декабря 1998 г., далее- Соглашение) прибыль предприятия одного Договаривающегося государства подлежит налогообложению только в этом государстве, если только предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся государстве, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

Согласно пункту 1 статьи 5 Соглашения постоянное представительство означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия одного Договаривающегося Государства на территории другого Договаривающегося Государства.

Таким образом, признаками постоянного представительства являются:

- наличие обособленного подразделения или любого иного места деятельности иностранной организации в России;

- осуществление иностранной организацией предпринимательской деятельности через обособленное подразделение;

- ведение такой деятельности на регулярной основе, кроме деятельности подготовительного и вспомогательного характера по отношению к деятельности аккредитуемой организации.

При этом пунктом 4 статьи 5 Соглашения от 05.12.1998 года предусмотрено, что термин "постоянное представительство" не включает, в том числе содержание постоянного места деятельности исключительно для цели осуществления для предприятия любой другой деятельности подготовительного или вспомогательного характера (подпункт «е»).

В соответствии с пунктом 4 статьи 306 Налогового кодекса Российской Федерации факт осуществления иностранной организацией на территории Российской Федерации деятельности подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства. К подготовительной и вспомогательной деятельности, в частности, относятся:

1) использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и (или) поставки товаров, принадлежащих этой иностранной организации, до начала такой поставки;

2) содержание запаса товаров, принадлежащих этой иностранной организации, исключительно для целей их хранения, демонстрации и (или) поставки до начала такой поставки;

3) содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров этой иностранной организацией;

4) содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора, обработки и (или) распространения информации, ведения бухгалтерского учета, маркетинга, рекламы или изучения рынка товаров (работ, услуг), реализуемых иностранной организацией, если такая деятельность не является основной (обычной) деятельностью этой организации;

5) содержание постоянного места деятельности исключительно для целей простого подписания контрактов от имени этой организации, если подписание контрактов происходит в соответствии с детальными письменными инструкциями иностранной организации.

Предметом рассмотрения по настоящему делу с учетом уточнения заявленных по апелляционной жалобе требований Компании является разрешение вопроса о том, приводит ли осуществляемая отделением Компании деятельность к образованию постоянного представительства и, как следствие, к возникновению обязанности по уплате налога на прибыль на территории Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела суд апелляционной инстанции исходит из следующего:

Филиал компании «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» в Республике Коми (отделение) зарегистрирован 09.12.1995 года Министерством внешних связей Республики Коми, регистрационный номер 215, в связи с открытием отделения иностранной организации компания «ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед» поставлена на учет в ИФНС России по г.Усинску Республики Коми, свидетельство от 25.12.2003 года серии II №000874458 (т.2 л.д.31).

С указанного момента Компания осуществляет предпринимательскую деятельность в Российской Федерации, основным видом деятельности является производство строительно-монтажных работ.

Филиалу выданы:

- свидетельство об аттестации № 251470086 об удовлетворении лаборатории неразрушающего контроля Филиала требованиям Госгортехнадзора России на период с 14.04.2004 года до 14.04.2007 года;

- лицензия Д 343993 от 01.08.2002 года на право осуществления деятельности по строительству зданий и сооружений на территории Российской Федерации сроком действия по 1 августа 2007 года.

В соответствии с пунктом 3.3.4 Положения о филиале компании "ФЛИНТКАН (Кипр) Лимитед" в Республике Коми филиал имеет права, которыми он пользуется от лица Компании, на заключение с физическими лицами или юридическими лицами, включая государственные органы, всех видов сделок, контрактов и соглашений (т.2 л.д.35).

Как следует