Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.10.2010 по делу n А82-13050/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

04 октября 2010 года

Дело № А82-13050/2009-30-Б/124-23т

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Бармина Д.Ю., Пуртовой Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кузнецовым А.Ю.,

без участия в судебном заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» Шульженко Сергея Александровича

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 14.07.2010 по делу № А82-13050/2009-30-Б/124-23т, принятое судом в составе судьи Котоминой Н.В.,

по заявлению Цой Ирены Вадимовны

о включении требований в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» в сумме 910 079 руб. 22 коп.

в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» несостоятельным (банкротом), 

установил:

ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» (далее – ООО «Республиканский», общество) Смирнов В.М. (далее – ликвидатор) в соответствии со статьей 9 Федерального закона Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 (с изменениями от 19.07.2009) (далее по тексту – Закон о банкротстве) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» (далее – ООО «Республиканский») несостоятельным (банкротом).

Ликвидатор заявил саморегулируемую организацию «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих», из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий ООО «Республиканский».

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 17.11.2009 в отношении общества введена процедура наблюдения, временным управляющим  утвержден Шульженко Сергей Александрович (далее – арбитражный управляющий, заявитель жалобы).

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 27.01.2010 определение арбитражного суда от 17.11.2009 отменено. ООО «Республиканский» признано несостоятельным (банкротом), в отношении ликвидируемого должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шульженко С.А. Суд обязал провести ликвидацию общества в порядке параграфа 1 главы XI Закона о банкротстве.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Республиканский»  Цой Ирена Вадимовна (далее – кредитор, заявитель требования) обратилась в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 910 079 руб. 22 коп., в том числе 697 840 руб. 20 коп. суммы основного долга по договору инвестирования от 01.12.2004 № 41 ДЦ/Т, 212 239 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В процессе рассмотрения дела кредитор в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил требования, просил включить в реестр 523 332 руб. 17 коп. основного долга – 64 % от первоначально заявленной суммы, поскольку решением Красноперекопского районного суда г.Ярославля за Цой И.В. признано право на 255/269122 долей в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством универсальный деловой центр «Ярославль-Сити» на площадке по адресу: г.Ярославль, Московский пр-т, 76а (стр). Согласно отчету оценщиков общества с ограниченной ответственностью «Адалин-ЭКСО» (далее – ООО «Адалин-ЭКСО») степень строительной готовности незавершенного строительством здания универсального делового центра составляет 36 %. В части включения в реестр суммы процентов требование поддержал в заявленном размере.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 14.07.2010 требования кредитора Цой И.В. в размере 523 332 руб. 17 коп. основного долга, 212 239 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами включены в реестр требований кредиторов ООО «Республиканский» в составе третьей очереди. Производство по требованию в части 174 508 руб. 03 коп. основного долга прекращено.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение арбитражного суда от 14.07.2010 отменить, Цой И.В. в установлении требований в реестре требований кредиторов ООО «Республиканский» отказать.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции неправильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального и процессуального права.

В обоснование своих доводов конкурсный управляющий Шульженко С.А. указывает на то, что оснований для включения в реестр требований кредиторов требования заявителя не имеется, поскольку в договоре инвестирования от 01.12.2004 № 41 ДЦ/Т отсутствует условие о возможности одностороннего отказа от исполнения обязательства, договор не расторгнут, решения суда о расторжении данного договора по требованию одной из сторон не имеется, каких-либо обязательств по уплате кредитору денежных сумм указанный договор не содержит. Конкурсный управляющий считает, что отчет об оценке и свидетельство о государственной регистрации, устанавливающие степень готовности объекта в 36 %,  положенные в основу оспариваемого определения, в силу статьи 68  АПК РФ являются недопустимыми доказательствами.

Заявитель жалобы считает, что фактически кредитор просит включить в реестр требований кредиторов должника убытки, возникшие в результате ненадлежащего исполнения должником своих обязательств по договору, однако суд не оценил это требование, хотя это имеет принципиальное значение для рассмотрения настоящего дела.

Кроме того, полагает, что при вынесении определения арбитражный суд не определил обстоятельства, в соответствии с которыми обязательства должника прекратились 05.04.2010 путем предоставления заявителю отступного в виде доли в объекте незавершенного строительства.

Кредитор в отзыве на апелляционную жалобу с доводами, указанными конкурсным управляющим в жалобе, не согласен, просит оставить определение суда от 14.07.2010 без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Республиканский» Шульженко С.А. - без удовлетворения.

Считает, что в данном случае невозможность исполнения связана с обстоятельствами, которые влекут для заказчика (ООО «Республиканский»)  наступление ответственности. Одновременно с прекращением первоначального обязательства (передать инвестору объект недвижимости в натуре согласно пункту 2.7. договора от 01.12.2004 № 41 ДЦ/Т) у заказчика (ООО «Республиканский») возникает денежное обязательство перед инвестором на всю сумму денежных средств, перечисленных инвестором заказчику по договору инвестирования, за вычетом стоимости доли в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством объект, которая признана Красноперекопским районным судом г.Ярославля, что полностью отвечает определению «денежное обязательство», приведенному в статье 2 Закона о банкротстве.

Доказательствами, из которых следует, что у ООО «Республиканский» возникла обязанность по уплате определенной денежной суммы по предусмотренному законом основанию являются следующие документы: договор от 01.12.2004 № 41 ДЦ/Т, платежные документы, акт об оценке степени строительной готовности и рыночной стоимости имущества, подготовленный ООО «Адалин-ЭКСО», решение Красноперекопского районного суда г.Ярославля от 05.04.2010, свидетельство о государственной регистрации права.

Кредитор считает, что поскольку 255/269122 доля в праве общей долевой собственности на незавершенный строительством универсальный деловой центр «Ярославль-Сити» не была приобретена по соглашению с ООО «Республиканский», а признана судебным актом помимо воли и желания последнего, следовательно, в данном случае не представляется возможным говорить о прекращении обязательства предоставлением ООО «Республиканский» отступного.

По мнению кредитора, ООО «Республиканский», расторгнув договор от 17.02.2004 № 1 ДЦ с ООО «Ярпроектстрой», исключило возможность исполнения договора от 01.12.2004, то есть сделало невозможным передачу последнему площадей в универсальном деловом центре «Ярославль-Сити». При таких обстоятельствах обязательства сторон по договору № 41 ДЦ/Т были прекращены еще 16.03.2009 по причине фактической невозможности их исполнения.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, отзывов на апелляционную жалобу не представили.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, заявитель требования в силу статьи 123 АПК РФ считается извещенным надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц по имеющимся материалам.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в части исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 АПК РФ о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в конкурсном производстве осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Закона.

Согласно пункту 1 статьи 100 названного Закона кредиторы при направлении в суд требований к должнику обязаны приложить судебные акты или иные подтверждающие обоснованность этих требований документы.

Из материалов дела усматривается, что требования кредитора основаны на договоре от 01.12.2004 № 41 ДЦ/Т (л.д.-113-117), подписанном между ООО «Республиканский» (заказчик), Цой Иреной Вадимовной и Швецовой Натальей Кузьминичной (инвесторы), предметом которого является инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений (пункт 1.1. договора).

По условиям названного договора инвесторы обязались передать заказчику –  ООО «Республиканский» денежные средства по графику, всего в сумме 45 500 условных единиц, для осуществления строительства офисных площадей в универсальном деловом центре «Ярославль-Сити» с комплексом бытовых услуг населению, расположенном на Московском проспекте, 76а (стр.), а заказчик обязался использовать переданные средства в соответствии с настоящим договором и по окончании действия настоящего договора передать инвестору в собственность согласованные в пункте 2.7. договора офисные площади, обеспечить выполнение работ по строительству объекта, строительно-монтажных и отделочных работ, обеспечить сдачу объекта Государственной комиссии во 2-м квартале 2006 года (раздел 2 договора).

Инвестирование объекта ведется на основании договора от 17.02.2004 № 1 ДЦ, заключенного между ООО «Республиканский» и ООО «Ярпроектстрой» (пункт 1.5. договора). 

Во исполнение условий договора от 01.12.2004 № 41 ДЦ/Т инвесторами перечислены ООО «Республиканский» денежные средства в общей сумме 41 458,68 условных единиц (л.д.-10-18).

Факт перечисления кредитором указанных денежных средств должником по существу не оспаривается.

01.04.2009 между сторонами также подписан акт сверки поступивших по договору денежных средств на названную сумму (л.д.-20).

ООО «Республиканский» своей обязанности по договору передать площади в указанном выше объекте в нарушение пунктов 2.5., 2.7. договора не исполнило.

В этой связи заявитель требования начислил проценты за пользование чужими денежными средствами, начиная с 30.06.2006 по 27.01.2010, по ставке рефинансирования ЦБ РФ 8,5 % годовых в сумме 212 239 руб. 02 коп.

В соответствии с отчетом ООО «Адалин-ЭКСО» № 2245 об оценке степени строительной готовности и рыночной стоимости объема выполненных работ объекта недвижимого имущества в составе: незавершенное строительством здание универсального делового центра, расположенного по адресу: г.Ярославль, Московский просп. в районе д.76а, рыночная стоимость объема выполненных работ (с учетом НДС) составляет 384 200 000 руб., степень строительной готовности 36 % (л.д.-51-103).

Согласно подготовленному ГУПТИ УН по Ярославской области кадастровому паспорту объекта незавершенного строительства от 29.03.2010 общая площадь застройки составляет 3966,9 кв.м, степень готовности объекта  36 % (л.д.-104-108).

Иная степень готовности объекта заявителем жалобы не подтверждена, доводы кредитора не опровергнуты, какие-либо документы об этом не представлены.

Решением Красноперекопского районного суда г.Ярославля от 05.04.2010 исковые требования Цой И.В. удовлетворены, за истцом признано право на 255/269122 доли в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства – универсальный деловой центр «Ярославль-Сити», расположенный по адресу: г.Ярославль, Московский проспект, д.76а (стр.) в Красноперекопском районе г.Ярославля (л.д.-109-112).

В связи с признанием за Цой И.В. права на 255/269122 доли в праве общей долевой собственности и определением степени строительной готовности объекта в размере 36 %, кредитор уменьшил сумму первоначально заявленных денежных требований к ООО «Республиканский» в части основного долга и определил это денежное обязательство в размере 64 % от первоначальной суммы, что составляет 523 332 руб. 17 коп.

Исследовав представленные кредитором доказательства в обоснование суммы долга, суд первой инстанции правомерно признал, что требования кредитора в размере 523 332 руб. 17 коп. основного долга являются обоснованными, подтверждены доказательствами, не удовлетворены должником на дату судебного заседания, поэтому включил их в третью очередь реестра требований кредиторов должника. Доказательства, опровергающие выводы суда, заявителем в материалы дела не представлены.

С учетом изложенного доводы конкурсного управляющего в данной части апелляционной инстанцией отклоняются как не соответствующие материалам дела и требованиям закона.

Вместе с тем, с выводом суда первой инстанции о признании обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов