Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.10.2010 по делу n А82-13050/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

04 октября 2010 года

Дело № А82-13050/2009-30-Б/124-20т

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2010 года. 

Полный текст постановления изготовлен  04 октября 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пуртовой Т.Е.,

судей Бармина Д.Ю., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Русиновой А.И.,

без участия в судебном заседании представителей,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» Шульженко Сергея Александровича

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 10.06.2010 по делу № А82-13050/2009-30-Б/124-20т, принятое судом в составе судьи Котоминой Н.В.,

по заявлению Даниловой Натальи Мустафаевны

к должнику обществу с ограниченной ответственностью «Республиканский»

о включении в реестр требований кредиторов требования  в сумме 5.085.137руб.65коп.,

установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Республиканский» (далее – ООО «Республиканский», Общество-должник) в Арбитражный суд Ярославской области в порядке статей 100, 142 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) обратилась Данилова Наталья Мустафаевна (далее – Данилова Н.М., кредитор) с заявлением, уточнённым в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о включении в реестр требований кредиторов Общества-должника задолженности в сумме 2.471.088руб.97коп. основного долга - 64% от первоначально заявленной суммы, 517.461руб.13коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 706.600 рублей неустойки (пени)  по договорам инвестирования № 47ДЦ/О от 25.07.2005 и № 48ДЦ/Т от 25.07.2005.

Конкурсный управляющий ООО «Республиканский» Шульженко С.А. в отзыве заявленные требования отклонил, ссылаясь на то, что сумма задолженности возникла в соответствии с заключенными инвестиционными договорами, требование носит не денежный характер.

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 10.06.2010 уточнённые заявленные требования удовлетворены, в реестр требований ООО «Республиканский» в состав третьей очереди включено требование  Даниловой Н.М. в размере 2.471.088руб.97коп. основного долга, 517.461руб.13коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, в удовлетворении требования о включении в реестр требований кредиторов пени отказано, производство по требованию в части 2.614.048руб.68коп. основного долга прекращено.

При этом суд исходил из того, что материалами дела подтверждается выполнение заявителем своих обязательств по договорам инвестирования и невыполнение должником обязательств по данным договорам; объект долевого строительства заявителю  не передан;  расчёт долга и процентов должником не оспорен;  действующее законодательство не предусматривает применение двух мер ответственности за нарушение одного обязательства.

Конкурсный управляющий ООО «Республиканский» Шульженко С.А. с принятым определением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда от 10.06.2010 и в удовлетворении заявленных требований отказать.

По мнению заявителя жалобы, судом неправильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, нарушены нормы материального и процессуального права. В обоснование своих доводов конкурсный управляющий Шульженко С.А. указывает на то, что оснований для включения в реестр требований кредиторов требования заявителя не имеется, поскольку в договорах инвестирования отсутствует условие о возможности одностороннего отказа от исполнения обязательства, договоры не расторгнуты, решений суда о расторжении данных договоров по требованию одной из сторон не имеется, каких-либо обязательств по уплате кредитору денежных сумм указанные договоры не содержат. Конкурсный управляющий считает, что отчёт об оценке и свидетельство о государственной регистрации, устанавливающие степень готовности объекта в 36%,  положенные в основу оспариваемого определения, в силу статьи 68  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  являются недопустимыми доказательствами. Заявитель жалобы полагает, что кредитор вправе требовать от должника возмещения причиненных ему убытков в соответствии со статьёй 15 Гражданского кодекса Российской Федерации и считает, что суд не определил обстоятельства, в соответствии с которыми обязательства должника прекратились 27.02.2010 путём предоставления кредитору отступного в виде доли в объекте незавершенного строительства.

Данилова Н.М. в отзыве на апелляционную жалобу с ее доводами не согласна, считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих  в деле.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области от 10.06.2010 в обжалуемой части проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В этой связи апелляционный суд рассмотрел настоящее дело в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе, то есть в отношении сумм долга и процентов.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, постановлением Второго арбитражного апелляционного суда  от 27.01.2010 ООО «Республиканский» признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждён Шульженко С.А..

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Закона.

В силу пунктов 1,2.1,5 и 5.1 статьи 100 названного Закона кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов и включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении данных требований в реестр требований кредиторов.

Названный порядок согласно статье 142 Закона о банкротстве применяется и в стадии конкурсного производства.

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо проверить доказательства возникновения задолженности на основе положений норм материального права.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан подтвердить допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Из материалов дела усматривается, что 25.07.2005 между ООО «Республиканский» (заказчик) и Даниловой Н.М. (инвестор) заключены договоры № 47ДЦ/О и № 48ДЦ/Т, предметом которых является инвестиционная деятельность в сфере капитальных вложений. Во исполнение названных договоров Данилова Н.М. перечислила ООО «Республиканский» денежные средства в сумме 3.533.000 рублей для осуществления строительства офисных площадей в Универсальном Деловом Центре «Ярославль-Сити» с комплексом бытовых услуг населению, расположенном на Московском проспекте, 76а (стр.), а заказчик обязался использовать переданные средства в соответствии с настоящими договорами и по окончании действия настоящих договоров передать инвестору в собственность согласованные в пункте 2.7 договоров офисные площади, обеспечить выполнение работ по строительству объекта, строительно-монтажных и отделочных работ, обеспечить сдачу объекта Государственной комиссии во 2-м квартале 2008 года.

Факт перечисления денежных средств должником не оспаривается.

ООО «Республиканский» обязательства по договорам не исполнил надлежащим образом.

В соответствии с отчетом ООО «Адалин-ЭКСО» № 2245 об оценке степени строительной готовности и рыночной стоимости объёма выполненных работ объекта недвижимого имущества в составе: Незавершенное строительством здание Универсального Делового Центра, расположенного по адресу: г.Ярославль, Московский просп., рыночная стоимость объёма выполненных работ с учетом НДС составляет 384.200.000 рублей, степень строительной готовности 36%.

Согласно подготовленному ГУПТИ УН по Ярославской области кадастровому паспорту объекта незавершенного строительства от 29.03.2010 общая площадь застройки составляет 3966,9 кв.м., степень готовности объекта 36 %. 

Решением Красноперекопского районного суда от 27.02.2010 исковые требования Даниловой Н.М. удовлетворены, за ней признано право на 1180/2691220 долей в праве общей долевой собственности на объект незавершенного строительства - Универсальный Деловой центр «Ярославль-Сити», расположенный по адресу: г.Ярославль, Московский проспект, д.76а (строительный номер) в Красноперекопском районе г.Ярославля.

В связи с признанием за Даниловой Н.М. права на 1180/269122 доли в праве общей долевой собственности и определением степени строительной готовности объекта в размере 36 %, кредитор уменьшил сумму первоначально заявленных денежных требований к ООО «Республиканский» в части основного долга и определил денежное обязательство в размере 64 % от первоначальной суммы (1/4 от общей суммы договора), что составило 2.471.088руб.97коп.

Поскольку Обществом-должником допущена просрочка в исполнении обязательств по договорам, кредитор начислил  547.461руб.13коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 30.06.2008 по 27.01.2010 по ставке рефинансирования ЦБ РФ - 8,5% годовых

Исследовав в совокупности представленные кредитором доказательства в обоснование суммы долга, учитывая отказ заявителя в части не денежного требования (доли в праве общей долевой собственности объекта недвижимости с 36% степенью готовности), суд первой инстанции правомерно пришёл к выводу о том, что требование Даниловой Н.М. в части 2.471.088руб.97коп. основного долга является обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника.

Доказательства, опровергающие выводы суда, заявителем жалобы в материалы дела не представлены.

В соответствии  с абзацами вторым и четвертым статьи 2, абзацем вторым пункта 2 статьи 4 Закона о банкротстве для целей несостоятельности (банкротства) учитываются требования только по денежным обязательствам

Одним из определяющих признаков денежного обязательства является обязанность уплатить деньги, обязанность погасить денежный долг.

Обязательства должника как заказчика изложены в пункте 1.2. договоров инвестирования от 25.07.2005 и не содержат денежных обязательств перед кредитором (инвестором). По условиям договора у должника имелась обязанность передать инвестору в собственность согласованные в пункте 2.7 рассматриваемых договоров офисные площади в Универсальном Деловом Центре «Ярославль-Сити», расположенном на Московском проспекте, 76а, обеспечить выполнение работ по строительству объекта, строительно-монтажных и отделочных работ, обеспечить сдачу объекта Государственной комиссии во 2-м квартале 2007 года, а не возвратить денежные средства (раздел 2 договора).

В соответствии с частью 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается расторгнутым в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

Право инвестора на односторонний отказ от участия в договоре долевого строительства в случае нарушения застройщиком сроков сдачи объекта в эксплуатацию предусмотрено пунктом 7.3 договора.

Отказ от договора может быть выражен в совершении определённых действий, свидетельствующих о том, что воля инвестора направлена на отказ от договора. Это не противоречит статье 153, пункту 2 статьи 154 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обращение кредитора в суд и к должнику (в лице конкурсного управляющего) с требованием о возврате денежных средств в порядке, установленном Законом о банкротстве, является ничем иным, как отказом от договора, тем более, что возможность исполнения должником своих обязательств по договорам утрачена, в том числе из-за признания застройщика банкротом.

Поскольку отказ от договоров в письменной форме реализован инвестором путём подачи требования конкурсному управляющему и в суд, у суда к моменту рассмотрения требования не имелось оснований считать заключенными сторонами договоры от 25.07.2005 № 47ДЦ/О и 48ДЦ/Т действующими.

Таким образом, в заявленный период требование кредитора к должнику денежным не являлось, к моменту рассмотрения требования судом денежное требование у кредитора считается возникшим.

С учётом изложенного доводы конкурсного управляющего в данной части апелляционной инстанцией отклоняются как не соответствующие материалам дела и требованиям закона.

Не могут быть приняты апелляционной инстанцией и доводы конкурсного управляющего о прекращении обязательства путём предоставления кредитору отступного, поскольку в силу статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного лишь по соглашению сторон. Доказательств наличия между сторонами такого соглашения заявитель жалобы не представил. 

Также несостоятельным