Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.09.2010 по делу n А82-20760/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Объединение обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском, являющимся предметом данного дела.

27 января 2010 года Общество также обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о принятии его встречного искового заявления.

Истец изложил пункт 2.2 Договора в следующей редакции:

«Суточный договорной объем поставки газа определяется как среднесуточная норма, определяемая для соответствующего периода поставки, и устанавливается в Приложении № 1 к настоящему договору. Корректировка суточной нормы в отопительный период, определяемый постановлением Главы городского округа город Рыбинск, осуществляется Покупателем не позднее, чем за 3 (трое) суток до наступления корректируемых суток.». Пункты 2.2.1 и 2.2.2 Договора Истец из своей редакции Договора исключил.

Ответчик изложил пункт 2.2 Договора в своей редакции:

«Суточный договорной объем поставки газа определяется как среднесуточная норма, определяемая для соответствующего периода поставки, и устанавливается в Приложении № 1 к настоящему договору, учитывая для целей учета и расчетов распределение объема газа в разрезе точек подключения к газораспределительным и газотранспортным сетям.».

Пункт 2.2.1 Договора Ответчик предложил сформулировать следующим образом:

«Определение суточного объема, указанного в Приложении № 1, за текущий месяц поставки при несоблюдении Покупателем условий оплаты в месяце поставки, определенных в п. 5.5.1.1 Договора, осуществляется Поставщиком с учетом статьи 328 ГК РФ и исходя из поступления оплаты в месяце поставки (с учетом общего поступления денежных средств за текущую поставку газа). При поступлении оплаты в сумме меньшей суммы причитающегося платежа, установленного п.5.5.1.1 Договора (любого из сроков месяца текущей поставки), Поставщик без дополнительного уведомления корректирует суточную норму месяца поставки (потребления), которая определяется произведением среднесуточной нормы на коэффициент, получаемый отношением суммы поступившей оплаты по установленным срокам к сумме причитающегося платежа, с последующим ее указанием в акте приема-подачи газа.».

Пункт 2.2.2 Договора Общество предлагало изложить в следующей редакции:

«При поступлении предварительной оплаты в сумме, меньшей суммы причитающегося платежа, установленного п. 5.5.1.1 Договора, Поставщик в одностороннем порядке с последующим уведомлением Покупателя устанавливает суточную норму поставки (потребления), которая определяется произведением среднесуточной нормы на коэффициент, получаемый отношением суммы поступившей предварительной оплаты к сумме причитающегося платежа.».

В пункте 3 Правил поставки газа среднесуточная норма поставки газа определена как объем поставки газа, определяемый путем деления месячного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца.

Согласно пункту 12 (1) Правил поставки газа в договоре поставки газа определяются месячные, квартальные и годовые объемы поставки газа и (или) порядок их согласования, а также порядок изменения определенных договором объемов поставки газа.

В соответствии с пунктом 13 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель получать (отбирать) газ равномерно в течение месяца в пределах установленной договором среднесуточной нормы поставки газа, а при необходимости - по согласованному между сторонами (включая владельцев газотранспортной системы) диспетчерскому графику. Неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца допускается в случаях, предусмотренных договором. В договоре поставки газа, которым предусматривается неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца, должны быть определены минимальные и максимальные суточные объемы поставки газа. При этом минимальный суточный объем поставки газа не должен быть более чем на 20 процентов ниже, а максимальный суточный объем поставки газа не должен быть более чем на 10 процентов выше среднесуточной нормы поставки газа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В связи с этим арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что арбитражный суд первой инстанции обоснованно исключил из Договора пункты 2.2.1 и 2.2.2, поскольку Правила поставки газа не предусматривают возможность одностороннего изменения объема поставляемого газа в зависимости от поступления предварительной оплаты этого газа.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на статьи 328, 450, пункт 5 статьи 454, а также на статьи 487 и 523 ГК РФ несостоятельны, так в силу пункта 2 статьи 548 ГК РФ отношения сторон по Договору регулируются статьями 539-547 ГК РФ, а статья 546 ГК РФ, по общему правилу, запрещает ограничивать подачу энергии абоненту без согласования с ним и прекращение либо ограничение подачи энергии без согласования с абонентом допускается лишь в порядке, установленном законом или иными правовыми актами.

Кроме того, Ответчик исключил пункт 2.2.2 из своей редакции Договора, что следует из подготовленного Обществом 25.12.2009 протокола согласования разногласий по Договору.

При этом вопреки части 1 статьи 65 АПК РФ, согласно которой каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, Ответчик не представил доказательства включения пунктов 2.2.1 и 2.2.2 в договоры, заключенные Обществом с другими лицами, в связи с чем соответствующий довод заявителя апелляционной жалобы не может быть принят во внимание.

Истец изложил пункт 3.3 Договора в следующей редакции:

«Невыбранные Покупателем объемы газа в последующие периоды поставке не подлежат и отражаются в месячном акте поданного - принятого газа.».

Ответчик изложил этот пункт Договора в иной редакции, а именно:

«В случае невыборки Покупателем в течение месяца поставки договорного месячного объема газа (за исключением случаев недопоставки газа Поставщиком, наступления обстоятельств непреодолимой силы или распоряжения Покупателем объемами газа в соответствии с п. 3.2.2 Договора) стоимость объемов невыбранного газа, рассчитанная по средневзвешенной цене (п. 5.4) поставленного Покупателю газа, признается неустойкой. Невыбранные объемы газа в последующие периоды поставке не подлежат и отражаются в месячном акте поданного - принятого газа. Предусмотренная настоящим пунктом неустойка не применяется к объемам газа, фактически невыбраным Покупателем в рамках минимального месячного объема поставки газа (80%) от договорного месячного объема поставки газа и максимального договорного месячного объема поставки газа (100%). Условие настоящего пункта применимо только к невыборке менее установленного минимального объема потребления.».

Оценив предложенные сторонами редакции пункта 3.3 Договора, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что фактически Истец просит исключить из Договора условие о том, что стоимость невыбранного им газа признается неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Поэтому договорная неустойка может быть включена в договор только по обоюдному согласию сторон.

Однако действующим законодательством не предусмотрено право поставщика считать стоимость невыбранного покупателем газа неустойкой.

В связи с этим арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что арбитражный суд первой инстанции правильно принял пункт 3.3 Договора в редакции Объединения.

Пункт 3.5 Договора Истец предложил изложить в следующей редакции:

«При перерасходе газа без предварительного согласования с Поставщиком Покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного Договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применение коэффициентов: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по  14 апреля - 1,5 (согласно п. 17 Правил поставки газа). На объемы газа,   израсходованного   Покупателем для выработки тепловой энергии в целях обеспечения коммунально-бытовых нужд населения и других потребителей (подтвержденный документально) коэффициент не применяется. Количество израсходованного газа в целях обеспечения коммунально-бытовых нужд населения и других потребителей должно подтверждаться актом между теплопотребляющей организацией (на момент подписания Договора - МУП ГО г. Рыбинск «Теплоэнерго») и ОАО «НПО «Сатурн», подтверждающим поставленное количество тепла (VГкал) на коммунально-бытовые нужды в муниципальные теплосети, удельной нормой Т.У.Т. (Yтут) на 1 Гкал, утвержденной органами государственного регулирования тарифов, фактической калорийностью газа (Qф) за расчетный период и калорийностью Т.У.Т. (Qтут):- Vм3=VГКал*Yтут*Qтут/Qф. При этом повышающий коэффициент выставляется на объем газа, получаемый произведением выбранного сверх суточных объемов газа на коэффициент, равный отношению потребленного газа на нужды производства ОАО «НПО «Сатурн» и всего потребленного газа за расчетный период.».

Ответчик изложил пункт 3.5 Договора в своей редакции:

«Штраф за суммарный объем газа, выбранный Покупателем сверх месячного договорного объема, в месяце поставки рассчитывается с применением коэффициента 1.5 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего Договора. Условия, предусмотренные настоящим пунктом, не применяются к объемам газа, израсходованным на коммунально-бытовые нужды, подтвержденным уполномоченными органами.».

В соответствии с пунктом 17 Правил поставки газа при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5. Это правило не применяется к объемам газа, израсходованным населением и коммунально-бытовыми потребителями.

Предложенная Истцом редакция пункта 3.5 Договора соответствует пункту 17 Правил поставки газа и статье 422 ГК РФ. Доказательства обратного Ответчик не представил.

Поэтому арбитражный суд первой инстанции правомерно принял данный пункт Договора в редакции Истца.

Истец просил исключить из Договора пункт 3.15, а Ответчик предложил следующую редакцию этого пункта:

«За неисполнение требований Поставщика о переводе на резервные виды топлива Покупатель обязуется оплатить Поставщику штраф за объем газа, выбранный сверх норм, предусмотренных Графиком № 1 и Графиком № 2 (п. 3.13), за каждые сутки в размере стоимости объемов газа, отобранного сверх указанных норм, рассчитанной в соответствии с п. 5.3.2 настоящего Договора, с коэффициентом 1,5.».

Действующее законодательство не устанавливает специальную ответственность покупателя газа за данный вид нарушения, а договорная неустойка, как указано выше, может быть включена в договор только по обоюдному согласию сторон. Кроме того, пунктом 3.14 Договора уже предусмотрена ответственность за невыполнение покупателем требований поставщика о переводе на резервные виды топлива (принудительное ограничение поставки газа либо его отключение). При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции обоснованно исключил пункт 3.15 из Договора.

Ссылку заявителя апелляционной жалобы на то, что арбитражный суд первой инстанции, рассматривая пункт 3.15 Договора, в мотивировочной части своего решения признал требования поставщика обоснованными, но в резолютивной части этого решения предписал исключить пункт 3.15 из Договора, арбитражный суд апелляционной инстанции находит не влияющей на правильность принятого арбитражным судом первой инстанции решения, поскольку это обстоятельство не привело и не могло привести к принятию судом неправильного решения, а упоминание арбитражным судом первой инстанции в данном случае поставщика, а не покупателя газа по существу является опиской.

Пункт 5.5 Договора Истец предложил включить в Договор в следующей редакции:

«Оплата Покупателем природного газа осуществляется в следующем порядке:

5.5.1. 35 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;

5.5.2. 50 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления природного газа в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца;

5.5.3. фактически потребленный в истекшем месяце природный газ с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за природный газ в расчетном периоде, оплачивается в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления природного газа за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц;

5.5.4. оплата производится Покупателем путем перечисления денежных средств   на основании платежных поручений, в которых указываются: назначение  платежа  (35%, 50 % или окончательный платеж за поставку, штраф и т.д.), номер договора, дата его заключения; вид платежа (текущая оплата или окончательные расчеты), наименование периода (месяц), за который производится расчет, сумма НДС;

5.5.5. поступившая по Договору оплата относится Поставщиком исключительно по назначению, указанному в платежном поручении.».

Ответчик предложил иную редакцию пункта 5.5 Договора, а именно:

«Порядок расчетов.

5.5.1. Расчеты за поставку:

5.5.1.1. Покупатель производит перечисления на расчетный счет Поставщика в следующем порядке:

- до 18-го числа месяца текущей поставки - в размере 35 % плановой общей стоимости планового объема потребления, рассчитанного в соответствии с п. 2.3 Договора и цены поставки газа согласно п. 5.1 Договора (без учета калорийности);

- до последнего числа месяца текущей поставки - в размере 50 % плановой общей стоимости планового объема потребления, рассчитанного в соответствии с п. 2.3 Договора и цены поставки газа согласно п. 5.1 Договора (без учета калорийности);

- до 25-го числа месяца, следующего за месяцем поставки, осуществляется окончательный расчет за фактически потребленный в истекшем месяце природный газ в размере, определяемом товарной накладной на отпуск газа по унифицированной форме ТОРГ-12 (с учетом калорийности), актом сдачи-приемки услуг по транспортировке, с учетом средств, ранее внесенных Покупателем