Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.07.2010 по делу n А82-16802/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

16 июля 2010 года

Дело № А82-16802/2009-2

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2010 года.      

Полный текст постановления изготовлен 16 июля 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Губиной Л.В.,

судей Великоредчанина О.Б., Поляковой С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Алалыкиным А.Н.,

при участии в судебном заседании:

представителя истцов Мельникова И.Н., действующего на основании доверенностей от 09.11.2009, 22.10.2009, 01.09.2009, 30.10.2009,

представителя ответчика Либа Ф.Г., действующего на основании доверенности № 0001 ЮР/658-09 от 24.12.2009,

представителя третьего лица Деминой Е.В., действующей на основании доверенности от 05.03.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчиков - общества с ограниченной ответственностью «Кром», Бакунина  Валентина Александровича, Clearstream Banking S.A. (Клирстрим Бэнкинг С.А.), Medvezhonok Holdings Limited (Медвежонок Холдингз Лимитед)

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 12.03.2010 по делу № А82-16802/2009-2, принятое судом в составе судьи Карташовой Н.В.,

по иску Clearstream Banking S.A. (Клирстрим Бэнкинг С.А.),

общества с ограниченной ответственностью «Кром»,

Баукина Валентина Александровича,

Medvezhonok Holdings Limited (Медвежонок Холдингз Лимитед) к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» ,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Корес Инвест»,

о признании недействительными решения годового общего собрания акционеров ОАО «Территориальная генерирующая компания № 2» от 30.06.2009 об избрании членов совета директоров ОАО «Территориальная генерирующая компания № 2», решения совета директоров ОАО «Территориальная генерирующая компания № 2» от 18.09.2009 об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций,

установил:

Clearstream Banking S.A. (Клирстрим Бэнкинг С.А.) (далее также истец, заявитель), общество с ограниченной ответственностью «Кром» (далее - ООО «Кром», истец, заявитель), Баукин Валентин Александрович (далее - Баукин В.А., истец, заявитель) , Medvezhonok Holdings Limited (Медвежонок Холдингз Лимитед) (далее также истец, заявитель) обратились с иском  в Арбитражный суд Ярославской области к  открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее - ОАО «ТГК-2», Общество, ответчик) о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров ОАО «ТГК-2» от 30.06.2009 об избрании членов совета директоров ОАО «ТГК-2» и решения совета директоров ОАО «ТГК-2» от 18.09.2009 об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Исковые требования основаны на положениях статей 28, 49, 68, 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон «Об акционерных обществах»), пунктов 9, 10, 26 постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» и мотивированы тем, что на годовом общем собрании акционеров от 30.06.2009 отсутствовал кворум, что лишает принятые на нем решения юридической силы, в том числе решение об избрании членов совета директоров. Кворум на указанном собрании обеспечивался голосами акционера ООО «Корес Инвест» и аффилированных с ним лиц, владеющими и голосовавшими 50 % акций уставного капитала Общества. Истцы указали, что счетной комиссией Общества были незаконно учтены в качестве голосующих все 50 % акций, тогда как в соответствии с пунктом 6 статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» ООО «Корес Инвест» и аффилированные с ним лица были вправе голосовать лишь 30 % принадлежащих им акций. В связи с этим истцы считали, что решение совета директоров ОАО «ТГК-2» от 18.09.2009 об увеличении уставного капитала общества также недействительно, поскольку принято нелегитимным составом совета директоров общества.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Корес Инвест» (далее - ООО «Корес-Инвест», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 12.03.2010 в удовлетворении иска отказано.

При вынесении данного решения суд первой инстанции руководствовался положениями Федерального закона «Об акционерных обществах», статей 437, 438 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 28, 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и исходил из того, что  кворум на  годовом общем собрании акционеров от 30.06.2009 имелся, в связи с чем исковые требования удовлетворению не подлежат. При этом суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии документального подтверждения наличия у Clearstream Banking S.A. и ООО «Кром» статуса акционеров ОАО «ТГК-2».

Не согласившись с принятым по настоящему делу решением, истцы обратились во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просят решение Арбитражного суда Ярославской области от 12.03.2010 отменить, исковые требования удовлетворить.

Доводы заявителей сводятся к несогласию с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения к спорным правоотношениям положений пункта 6 статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу не соглашается с доводами заявителя, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения, а жалобу – без удовлетворения.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило, в суде апелляционной инстанции поддержало позицию ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в 2008 году ООО «Корес Инвест» приобрело по договору купли-продажи акций от 02.04.2008 №79-18/КП-59, заключенному с ОАО РАО «ЕЭС России», а также в результате участия в дополнительной эмиссии более 30% акций ОАО «ТГК-2» и в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» направило остальным акционерам Общества обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО «ТГК-2».

В установленный срок ряд акционеров, которым было адресовано обязательное предложение (в том числе истцы), направили ООО «Корес Инвест» заявления о продаже акций.

10.10.2008 на основании обязательного предложения ООО «Корес Инвест» был заключен ряд договоров купли-продажи акций.

Впоследствии данные договоры купли-продажи решениями Арбитражного суда г. Москвы признаны недействительными в силу пункта 1 статьи 15 Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», статей 12, 166, 167, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как несоответствующие требованиям закона.

При принятии данных судебных актов арбитражный суд исходил из следующего.

Федеральным законом от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлены ограничения для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершения ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.

Арбитражным судом г. Москвы сделан вывод о наличии оснований для отнесения ОАО «ТГК-2» к числу хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, вследствие чего в отношении ОАО «ТГК-2» подлежит применению указанный Федеральный закон.

Положения названого Закона устанавливают, что иностранный инвестор или группа лиц, в которую входит иностранный инвестор, не вправе совершать сделки, в результате которых иностранный инвестор или группа лиц, в которую входит иностранный инвестор, приобретают право распоряжаться более 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, без предварительного согласования ее с уполномоченным государственным органом. К числу сделок, подлежащих предварительному согласованию, относятся сделки, в результате которых иностранный инвестор или группа лиц, в которую входит иностранный инвестор, приобретает право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции общества, имеющего стратегическое значение. Эти требования распространяются и на иные случаи приобретения акций такого общества, в том числе, посредством реализации иностранным инвестором или группой лиц, в которую входит иностранный инвестор, обязанности по приобретению ценных бумаг такого хозяйственного общества в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», то есть в порядке выкупа акций у акционеров общества на основании обязательного предложения.

По состоянию на дату совершения сделок на основании обязательного предложения ООО «Корес Инвест» владело 661 387 140 852 акций ОАО «ТГК-2», что составляет 45,4 % от общего числа голосующих акций ОАО «ТГК-2». Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

Из обязательного предложения следует, что количество акций, в отношении которых оно было направлено, составляет 794 609 217 285 акций, что в совокупности с имеющимися у ООО «Корес Инвест» акциями составляет 100 % голосующих акций ОАО «ТГК-2».

Кроме того, Арбитражным судом г. Москвы установлено, что ООО «Корес Инвест» входит в одну группу лиц с иностранными компаниями - компанией «Дайвент Энтерпрайзес Лимитед» и компанией «Рустенбург Ко Лимитед» - юридическими лицами, зарегистрированными в Республике Кипр и осуществляющими инвестиции на территории Российской Федерации. На основании этого судом сделан вывод о том, что в группу лиц с ООО «Корес Инвест» входят иностранные инвесторы, из чего следует, что на ООО «Корес Инвест» распространяются требования статей 4, 7 Федерального закона «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», а именно: требования об обязательном предварительном согласовании сделок, в результате которых ООО «Корес Инвест» приобретает право распоряжаться более 50% акций ОАО «ТГК-2».

Акционерами, заключившими сделки купли-продажи акций с ООО «Корес Инвест», были совершены действия по исполнению указанных сделок, акции ОАО «ТГК-2» по передаточным распоряжениям были переведены на лицевой счет ООО «Корес Инвест» в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО «ТГК-2». 15.10.2008 ООО «Корес Инвест» возвратило акционерам все переданные ему акции, применив последствия недействительности совершенных сделок.

30.06.2009 проведено годовое общее собрание акционеров ОАО «ТГК-2», на котором, в том числе принято решение об избрании совета директоров общества в составе: Кутычкина Б.К., Шевцова М.Ю., Королева А.Ю., Мальцева Д.И., Тихонова А.Н., Зацепиной Т.Ю., Боброва А.Н., Сергеева А.Е., Ашихмина А.А., Богачука Н.А., Опадчего Ф.Ю.

Согласно протоколу № 6 от 01.07.2009 все присутствовавшие на указанном собрании акционеры голосовали всеми принадлежащими им акциями в соответствии с данными о количестве у них акций, полученными от регистратора общества. Ответчиком не оспаривается, что никто из акционеров не был ограничен в правах.

18.09.2009 на заседании совета директоров ОАО «ТГК-2», проводимого в форме заочного голосования, принято решение, оформленное протоколом № 26 от 23.09.2009, об увеличении уставного капитала ОАО «ТГК-2» путем размещения дополнительных обыкновенных именных акций в количестве 80 850 827 176 штук номинальной стоимостью 0,01 руб. каждая на общую сумму 808 508 271,76 руб. посредством открытой подписки. Решение принято единогласно.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон и третьего лица, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

Согласно статье 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах» лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество.

Как следует из материалов дела, ООО «Корес Инвест» выполнило указанное требование Закона: обязательное предложение о выкупе акций направлено ООО «Корес Инвест» и получено ОАО «ТГК-2» 30.07.2008, о чем свидетельствует отметка ОАО «ТГК-2». Факт направления ООО «Корес Инвест» обязательного предложения истцами  не оспаривается.  

Спор сводится к вопросу о соответствии направленного обязательного предложения требованиям статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах».

При этом, поскольку обязательное предложение ООО «Корес Инвест» направлено Обществу в установленный срок и, как следует из материалов дела, полностью соответствует требованиям статьи 84.2 Федерального закона «Об акционерных обществах», истцы мотивируют свою позицию исключительно отсутствием предварительного согласования заключенных сделок.

В соответствии с пунктом 6 статьи 84.2 Федерального закона «Об