Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 13.07.2010 по делу n А28-214/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

конструкций, расположенных по адресам ул. Воровского, 79, ул. К.Маркса, 3 (размещены на высоте, достигающей трех метров, что исключает возможность приблизиться к ним), а также свойств человеческого зрения, восприятие текста, исполненного мелким шрифтом в правой нижней части плаката, без специальных приспособлений значительно затруднено.

В связи с чем, рекламная информация, расположенная в нижней части плаката «Срочный вклад со ставкой 16% годовых в рублях при сроке размещения от 181 дня до 540 дней. Минимальная сумма первоначального взноса - 5000 руб./100 долл./100 евро. Пополняемый. Сумма дополнительного взноса без ограничений. Начисление процентов - ежемесячно. Выплата процентов ежемесячно на текущий счет (возможно перечисление на СКС Master Card Maestro, бесплатно открываемый вкладчику). Возможна конвертация денежных средств во вкладе в пределах трех валют: руб., долл., евро. При досрочном изъятии вклада по истечении 365 дней, проценты выплачиваются с сохранением ставки вклада, в иных случаях проценты пересчитываются из расчета ставки до востребования, действующей в банке. Пролонгация не более 3 раз путем заключения нового договора. При размещении средств в размере более 1 000 000 рублей клиенту выдается бесплатно карта Master Card Gold. Бесплатное пользование депозитарной ячейкой на срок до 30 календарных дней (в течение нахождения денежных средств во вкладе), на одного вкладчика резервируется не более одной ячейки (независимо от количества вкладов)» не доведена до потребителей надлежащим образом.

По смыслу части 7 статьи 5 Закона о рекламе в самой рекламе должна содержаться существенная информация, способная вызвать у ее потребителя правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования. Закон о рекламе обязывает формировать у потребителя рекламы правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре (работе, услуге).

В пункте 2 части 2 статьи 28 Закона N 38-ФЗ предусмотрено, что реклама банковских услуг не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Таким образом, при наличии в рекламе банковской услуги, связанной с принятием вклада, пользованием им, хотя бы одного из условий, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся данной услугой лица, в ней следует указывать иные условия, которые влияют на фактическую сумму доходов или на сумму расходов.

Оценив представленные в дела доказательства с соблюдением правил, предусмотренных статьей 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что формальное наличие в рекламе условий банковского вклада, исполненное шрифтом, не позволяющим обеспечить беспрепятственное ознакомление с текстом, а также размещение указанного теста на рекламной конструкции, которая, исходя из технических особенностей, не обеспечивает возможность воспринимать содержание рекламы без специальных приспособлений, свидетельствует о нарушении части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе, что образует объективную сторону правонарушения по статье 14.3 КоАП РФ.

Судом учитывается совокупность обстоятельств размещения рекламы: месторасположение (около проезжей части); ограниченное время считывания информации; неодинаковый размер шрифта.

Довод заявителя о том, что размер шрифта нормативно не урегулирован, не свидетельствует об отсутствии события правонарушения, поскольку из содержания приведенных выше норм следует, что реклама должна быть достоверной, доступной, формировать у потребителя правильное впечатление об объекте рекламирования. Эти цели достигаются, в том числе выбором средств и способов внешнего воспроизведения информации.

Как видно из макета рекламы (том 2 л.д. 73) информация, которая содержит наиболее привлекательное для потребителя условие, а именно: о процентной ставке по вкладу - 16% годовых, указана с использованием крупного шрифта белого цвета на красном фоне. Иные условия вклада, влияющие на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся данной услугой лица (сумма вклада, срок вклада) напечатаны мелким нечитаемым шрифтом, не позволяющим потребителю воспринимать данные сведения, что не может расцениваться как их наличие. Такая реклама может ввести потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемой банковской услугой, в заблуждение относительно того, что при открытии вклада "Прекрасный" вкладчик может получить доход в размере 16 % годовых независимо от вида валюты, суммы и срока вклада, что не отвечает требованиям Закона N 38-ФЗ.

В рассматриваемом случае для рядового потребителя спорной рекламы наличие в рекламе сведений о том, что вклад под 16% годовых в рублях может быть размещен только при сроке размещения от 181 дня до 540 дней и при минимальной сумме первоначального взноса - 5000 руб./100 долл./100 евро., а также иные условия, является существенным.

Использование рекламодателем такого визуального приема в рекламе, как не одинаковый размер шрифта размещаемой информации, может  ввести в заблуждение потребителя относительно рекламируемой услуги. В данном случае и та и другая информация касается рекламы одной банковской услуги. Данная информация подается не одинаково, поэтому искажается действительный смысл информации, размещенной крупным шрифтом, так как в этой информации отсутствуют уточнения, указанные мелким шрифтом.

Факт нечитаемости условий банковского вклада в тексте спорной рекламы зафиксирован непосредственно сотрудниками УФАС.

Доказательств, опровергающих вывод антимонопольного органа о нечитаемости шрифта, в подтверждение своей позиции Банк не представил.

Возможность потенциальных потребителей банковских услуг ознакомиться с существенными условиями рекламируемого вклада по месту нахождения офиса Банка, на сайте или по телефону, на что указано в спорной рекламе, не может рассматриваться как соответствие рекламы, размещенной с помощью металлоконструкции, требованиям законодательства.

Информация о возможности уточнения подробностей о рекламируемой банковской услуге не заменяет распространения существенных сведений, отсутствие которых способно ввести потребителя в заблуждение относительно рекламируемого продукта.

Главой 2 Закона №38-ФЗ предусмотрены различные способы распространения рекламы: реклама в телепрограммах и телепередачах, реклама в радиопрограммах и радиопередачах, реклама в периодических печатных изданиях, реклама, распространяемая при кино- и видеообслуживании, реклама, распространяемая по сетям электросвязи, наружная реклама и установка рекламных конструкций, реклама на транспортных средствах и с их использованием.

Поскольку по смыслу пункта 1 статьи 3 Закона №38-ФЗ реклама адресована неопределенному кругу лиц, в число потенциальных потребителей объекта рекламирования входят лица, не имеющие доступа к сети Интернет, и не имеющие возможности ознакомления с информацией, размещенной на указанном сайте. Следовательно, размещение информации на сайте Банка, указание телефона и адреса, не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности по соблюдению требований Закона о рекламе при размещении рекламы с использованием средств стабильного территориального размещения.

Отсылка к возможности воспользоваться телефонной связью, которая представляет собой платную услугу, или обратиться непосредственно в офис Банка не может рассматриваться как предоставление всей необходимой и достоверной информации при размещении рекламы с помощью иных средств, так как не доводит до потребителей необходимую информацию при прочтении рекламы.

Согласно пункту 3 статьи 26.1 КоАП РФ одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является виновность лица в совершении административного правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу части 2 статьи  2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательств принятия заявителем необходимых и достаточных мер по недопущению нарушения запретов, установленных законодательством о рекламе, не имеется.

При таких обстоятельствах вывод Арбитражного суда Кировской области о наличии в действиях Банка состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, соответствует части 2 статьи 2.1 КоАП РФ и основан на надлежащем исследовании и оценке имеющихся в деле доказательств.

Довод апелляционной жалобы о необходимости применения Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 №508 (далее – Правила № 508), в части наличия полномочий по рассмотрению дела о нарушении законодательства о рекламе в отношении такой рекламы, которая распространяется на территории, подведомственной двум и более территориальным органам Федеральной антимонопольной службы, исключительно у территориального органа Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, или при наличии решения Федеральной антимонопольной службы по наделению такими полномочиями, отклоняется. Указанный нормативный правовой акт  регламентирует порядок рассмотрения Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

По факту допущенного Банком нарушения законодательства о рекламе ответчиком было вынесено определение о возбуждении дела и проведении административного расследования от 05.11.2009, постановлением от  14.12.2010 заявитель признан виновным в совершении административного правонарушения по части 14.3 КоАП РФ. Указанные действия были совершены антимонопольным органом в соответствии с нормами КоАП РФ, который не содержит положений, аналогичных нормам Правил №508. Оснований для применения Правил №508 к рассматриваемым правоотношениям не имеется, так как в силу статьи 1.1 КоАП РФ законодательство об административных правонарушениях состоит из настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Довод заявителя о повторном привлечении Банка к административной ответственности был предметом оценки суда первой инстанции, который пришел к правильному выводу, что  указание в спорной рекламе на место оказания финансовой услуги по вкладу «Прекрасный» - г. Киров, ул. Орловская, д. 14 (тел.: [phone]) является ее идентифицирующим признаком, в связи с чем распространение указанной рекламы образует состав самостоятельного правонарушения по статье 14.3 КоАП РФ. Доказательств того, что Банк ранее был привлечен к административной ответственности по статье 14.3 КоАП РФ за распространение рекламы с содержанием, указанным в протоколе об административном правонарушении от 01.12.2009, не имеется. Соответственно, наличие возбужденных дел об административных правонарушениях по фактам распространения рекламы вклада «Прекрасный» в других субъектах Российской Федерации, не является препятствием для возбуждения и рассмотрения дела об административном правонарушении, совершенном Банком на территории города Кирова, как ошибочно полагает заявитель.

В силу вышеизложенных выводов о различном предмете регулирования процессуальных норм КоАП РФ  и Правил №508, апелляционный суд отклоняет ссылку заявителя на представленные в материалы дела определение УФАС по Республике САХА (Якутия) о прекращении производства по делу №03-153/09Р по признакам нарушения законодательства о рекламе от 23.12.2009 (том 2 л.д. 47-49), определение УФАС по Ростовской области о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 20.10.2009 (том 2 л.д. 52-53) как документы, не влияющие на законность постановления о привлечения Банка к административной ответственности по статье 14.3 КоАП РФ.

В ходе производства по делу об административном правонарушении процессуальных нарушений, которые носят существенный характер ответчиком не допущено, наказание назначено в пределах санкции статьи 14.3 КоАП РФ в минимальном размере. С учетом характера и степени опасности совершенного правонарушения, суд не усматривает оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным.

Судом апелляционной инстанции исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда, изложенных в обжалуемом решении. С учетом указанного, решение Арбитражного суда Кировской области от 21.04.2010 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 30.2 КоАП РФ и статьей 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от  21.04.2010 по делу №А28-214/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу акционерного коммерческого банка МОСКОВСКИЙ ОБЛАСТНОЙ БАНК  открытое акционерное общество – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                      

Г.Г. Перминова

Судьи                         

                           Г.Г. Буторина

                              Т.В.Лысова