Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.06.2010 по делу n А82-15548/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

уменьшается вследствие выбытия из его состава некоторой его части или неполучения доходов, на которые это лицо правомерно могло рассчитывать;

-                отсутствуют правовые основания, то есть когда приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого лица не основано ни на законе (иных правовых актах), ни на сделке, а значит, происходит неосновательно.

В соответствии со статьями 65 и 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства в суд представляются лицами, участвующими в деле.    

Таким образом, в предмет доказывания по данному делу входит факт безосновательного удержания (сбережения) ответчиком денежных средств истца.

Из материалов дела следует, что 14.09.2007 между ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» (заказчик) и ООО «Ярхимпромстрой» (генподрядчик) был заключен договор подряда № 021/275 (далее – Договор № 021/275) (т.1 л.д. 88-94).

В соответствии с пунктом 1.1 данного Договора генподрядчик обязался выполнить комплекс работ по возведению из монолитного и сборного железобетона подземной и надземной части объекта: «Культурно-развлекательный и торговый центр с инженерными коммуникациями по просп.Машиностроителей (на пересечение с ул.Папанина) в Заволжском районе г.Ярославля», в том числе: Подземная часть: 1. фундаментные балки из монолитного железобетона; 2. бетонные полы. Надземная часть: 1. каркас из монолитных колонн и ригелей. 2. перекрытие из сборных железобетонных пустотных плит с монолитными участками.

Общая стоимость работ по Договору составляет 273 748 520 руб. (пункт 2.1).

Стоимость работ по бетонированию колонн, ригелей, фундаментных балок и монолитных участков перекрытий определяется договорной ценой и составляет 21 000 руб. за 1 куб.м. Объем работ - 9 000 куб. м. Стоимость работ - 189 000 000 руб. (пункт 2.1.1)

Стоимость работ по устройству бетонных полов - 8800 руб. за 1 куб.м, объем - 2420 куб.м. Ориентировочная стоимость работ - 21 296 000 руб. (пункт 2.1.2).

Стоимость работ по монтажу плит перекрытия -8000 руб. за 1 куб.м, объем - 7200 куб. м. Ориентировочная стоимость - 58 080 000 руб.

Согласно пункту 2.1.4 услуги генподрядчика составляют 2% от стоимости работ. В состав 2% входят затраты генподрядчика на содержание стройплощадки, координации и приемке работ от субподрядчика, на организацию работ по устройству водо- и электроснабжения.

Пунктом 3.4 Договора предусмотрено, что в обязанность генподрядчика входит поставка материальных ресурсов, необходимых для исполнения работ, указанных в пункте 1.1 Договора.

В пункте 5.1 установлено, что сроки выполнения работ - 5 календарных дней с момента подписания договора и поступления от заказчика авансового платежа. Ориентировочный срок начала работ - 05.10.2007. Срок окончания работ - не позднее 273 дней с момента начала работ.

Судом установлено, что авансовый платеж произведен заказчиком гораздо позднее.

Статьей 6.1 Договора предусмотрено, что генподрядчик оформляет акты приемки формы КС-2 и предоставляет их до 25 числа отчетного месяца заказчику (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик»).

Стоимость выполненных работ определяется по фактически выполненным работам.

Акт по форме КС-2 оформляется без учета НДС в соответствии с постановлением Госкомстата.

Статьей 6.3 Договора предусмотрено, что оплата производится на основании справки формы КС-3 и счета-фактуры с учетом удержания авансовых платежей согласно пункту 6.1 Договора и резерва средств в размере 10% от стоимости работ.

Возврат резерва генподрядчику производится в течение 30 дней. Окончательный расчет - 30 дней с даты подписания акта.

Статьей 6.5 Договора предусмотрена оплата заказчиком по письменному обращению генподрядчика счетов на оплату бетона и арматуры. Оплата бетона и арматуры рассматривается как аванс с последующим взаиморасчетом пропорционально использованным объемам.

Статьей 7.2 Договора предусмотрено согласование актов формы КС-2 с заказчиком.

Основания расторжения Договора установлены пунктами 12.1-12.5 Договора. О намерении расторгнуть Договор стороны обязаны письменно предупредить за 5 календарных дней.

Дополнительным соглашением № 1 от 29.02.2008 перечень работ дополнен работами по бетонированию стен из монолитного бетона (пункт. 1.1 Договора № 021/275).

Пунктом 2.1.1 Договора установлено, что стоимость работ по бетонированию колонн, ригелей, фундаментных балок, монолитных участков перекрытий и стен из монолитного железобетона определяется договорной ценой - 21 000 руб. за 1 куб. м. Ориентировочный объем - 9 000 куб.м. Ориентировочная стоимость - 189 000 000 руб.

Дополнительным соглашением № 2 от 03.03.2008 предусмотрена замена монолитного варианта ростверков на дорожные плиты в качестве жесткого основания под стойки опалубки ригелей на отметке 5.850. Объем работ - 134,46 куб.м (166 шт.). Ориентировочная стоимость - 644 399,18 руб. (локальный сметный расчет). Срок исполнения работ - март - июнь 2008 года.

Дополнительным соглашением № 3 от 30.06.2008 в связи с частичной приостановкой строительства, предусмотрена компенсация генподрядчику затрат на охрану объекта за период с июля 2008 года по август 2008 года до возобновления строительных работ в полном объеме.

Дополнительным соглашением № 4 от 20.08.2008 предусмотрены дополнительные работы по прокладке кабеля ABBZ 4x10 кв.мм для дополнительного энергоснабжения ввиду недостаточности объемов снабжения и увеличения объемов потребления (пункт 2.4 Договора № 021/275) по временной схеме, т.е. без согласования.

Дополнительным соглашением № 5 от 09.10.2008 стороны предусмотрели на оплату удорожания арматуры за период с февраля 2008 года по июль 2008 года (пункты 2.1, 2.1.5 Договора) сумму 2 329 102 руб. 40 коп.

16.10.2008 ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» уведомило ООО «Ярхимпромстрой» об одностороннем отказе от исполнения Договора № 021/275 и прекращении договорных отношений с 01.11.2008 в связи систематическим не выполнением обязательств генподрядчиком (т.1 л.д. 115). Одновременно было предложено оформить приемку незавершенных работ, акты сверки и произвести окончательный расчет по договору.

28.10.2008 письмом № 359/1 ООО «Ярхимпромстрой», руководствуясь пунктом 2 статьи 715 ГК РФ, уведомило ЗАО «ЮГОС», что вследствие нарушения обязательств по окончанию работ в установленные Договором № 031/280 сроки отказывается от исполнения Договора № 031/280 с 01.11.2008 (т.1 л.д. 22). Уведомление получено ЗАО «ЮГОС» 30.10.2008.

Сторонами по Договору № 031/280 был составлен акт сверки по состоянию на 31.10.2008, в соответствии с которым задолженность в пользу ООО «Ярхимпромстрой» составила 8 889 066 руб. 04 коп. ЗАО «ЮГОС» подтвердило наличие задолженности в сумме 8 823 125 руб. 28 коп. (с учетом расхождений по пункту 23 акта сверки на сумму 65 940 руб. 76 коп.)

Общая сумма оплаты авансов, строительно-монтажных работ и услуг на 31.10.2008, произведенная истцом, составила 51 959 916 руб. 51 коп.

Судом первой инстанции сторонам было предложено представить расшифровку задолженности в заявленной сумме 8 889 066 руб. 04 коп. и повторно произвести сверку объемов выполненных работ и взаиморасчетов, а также пояснить причины расторжения договоров генподряда и субподряда.

ЗАО «ЮГОС» указало, что приостановка строительных работ на объекте, и как следствие отказ истца от исполнения договорных обязательств, была связана с длительным сроком согласования условий передачи стройплощадки и сроков начала работ, не предоставления водо- и электроснабжения строительной площадки.

По расчетам ЗАО «ЮГОС» общая стоимость принятых ООО «Ярхимпромстрой» работ составила 42 725 424 руб. Стоимость незавершенных работ определена в сумме 4 270 028 руб.; стоимость компенсационных работ по дополнительным соглашениям: от 30.06.2008 - 424 000 руб., № 3 от 09.10.2008 - 2 165 026,10 руб., № 4 от 10.10.2008 - 428 460,17 руб.

ЗАО «ЮГОС» оформлен акт по незавершенным работам на сумму 4 270 028 руб. по состоянию на 24.02.2009, который ООО «Ярхимпромстрой» подписан не был.

Между истцом и ответчиком был подписан акт сверки по состоянию на 11.11.2008 на сумму 8 796 134 руб. 20 коп.

По данным ООО «Ярхимпромстрой» за IV квартал 2008 года задолженность составила 8 367 674 руб. 03 коп. (последний платеж - 428 460 руб. 17 коп. (т. 3 л.д. 113).

Как следует из переписки сторон по договору инвентаризация незавершенных работ по Договору № 021/275 не была произведена в полном объеме (т. 1 л.д. 10-17), консервация объекта не завершена (т. 1 л.д. 18).

Поскольку Договор №021/275 дублирует во многом Договор № 031/280, судом было предложено сторонам произвести трехстороннюю сверку взаиморасчетов с участием ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» и с учетом данных акта инвентаризации материальных ценностей и учетом незавершенных строительно-монтажных работ по объекту, представить акт сверки в стоимостном выражении (л.д. 24 т. 2).

По результатам сверки стороны не имеют разногласий по объемам произведенных строительно-монтажных работ по актам формы КС-2.

ООО «Ярхимпромстрой» представило перечень актов (л.д. 51, т. 2), принятых у ЗАО «ЮГОС» на общую сумму 43 483 248 руб.

По актам № 15 от 30.04.2008, № 22 от 31.05.2008, № 24 от 30.06.2008 произведена оплата заказчиком (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») по Договору № 021/275, однако документально не подтверждена и не совпадает по периоду (март, апрель).

Следовательно, общая сумма по акту сверки - 45 742 910 руб. согласно подписанных актов приемки, в том числе: 40 474 224 руб. - стоимость бетонирования (1927,34 куб.м), 2 251 200 руб. - стоимость монтажа плит перекрытия (281,42 куб.м.) и 3 017 486 руб. - акты принятых дополнительных работ.

Объем инвестиций по данным ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» составил 178 897 760 руб. (45 000 000 руб. - 13.08.2007; 58 181 400 руб. - 29.08.2007; 75 665 360 руб. - 09.11.2007).

Стоимость работ по Договору № 021/275 - 189000000 руб. Недофинансирование составило более 10 000 000 руб.

Письмом № 125-09/08 от 09.09.2008 ЗАО «ЮГОС» подтвердило перечисление на его расчетный счет 51 943 855 руб. 53 коп.

В соответствии с актами сверки от 31.10.2008 и от 11.11.2008, актом инвентаризации разд. 6 истцом подтверждено перечисление денежных средств на сумму 51 959 916 руб. 51 коп., из которых возвращено материалов и аванса.

Согласно платежных документов перечислено аванса 23 000 000 руб.

В платежном поручении № 98 от 01.10.2007 в качестве назначения платежа указано - перечисление аванса 10 000 000 руб. на оплату строительно-монтажных работ.

В платежном поручении № 133 от 27.11.2007 - аванс 10 000 000 руб. на приобретение материалов.

В платежном поручении № 148 от 21.12.2007 - аванс 3 000 000 руб. на приобретение материалов.

Из пояснений истца (т. 3 л.д. 55-58) следует, что выполнение работ составило 40 465 762 руб. 26 коп., из которых проавансировано 23 000 000 руб.

17 465 762 руб. 26 коп. (по расчету истца 15 521 927 руб.) подлежали оплате по факту за период с 01.05.2008 по 30.06.2008.

Анализ платежных документов по назначению платежа позволяет сделать вывод, что с мая 2008 года производилась оплата строительно-монтажных работ в части, не погашенной авансом (т. 3 л.д. 55), - 7 500 000 руб., которые были перечислены за период с мая 2008 года по июнь 2008 года (1 000 000 + 1 000 000 + 3 000 000 + 2 000 000 + 500 000 руб.) (т. 3 л.д. 103).

При проведении сверок от 31.10.2008 и от 11.11.2008 выявлены проплаты ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» в счет взаиморасчетов за строительно-монтажные работы и работы, выполненные по объекту:

1) 6 219447 руб. 82 коп. - по письму ЗАО «ЮГОС» - платежное поручение № 46 от 11.02.2008;

2) 1 638 230 руб. 01 коп. - по письму № 29-02/08 от 20.02.2008 по счету № 19/02 от 19.02.2008 ООО «Меркурий;

3) 1 638 230 руб. 06 коп. – платежное поручение № 246 от 20.03.2008;

4) 3 418 000 руб. – платежное поручение № 330 от 09.04.2008;

5) 431 149 руб. 76 коп. – платежное поручение № 11044 от 05.05.2008.

Всего на сумму 13 345 057 руб. 70 коп.

Во всех перечисленных случаях плательщиком аванса является ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик», а сверку расчетов от 31.01.2008 производили ООО «Ярхимпромстрой» и ЗАО «ЮГОС».

Согласно акта сверки, произведенной между ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» и ООО «Ярхимпромстрой» по Договору № 021/275 задолженность за ООО «Ярхимпромстрой» составляет 19 237 969 руб. (т. 3 л.д. 93).

Предметом требований истца является неосновательное обогащение в результата переплаты, выявленной по акту сверки от 31.10.2008г. в сумме 8 460 605 руб. 87 коп. с учетом уточнения исковых требований.

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в деле доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании, как требует того пункт 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришел к правомерному выводу, что истец не доказал наличия переплаты в заявленном размере, выявленной по акту от 31.10.2008 и на стороне ответчика отсутствует неосновательное обогащение.

Считая, что ЗАО «ЮГОС» в связи с расторжением Договора № 031/280 причинены убытки в сумме 2 771 511 руб. 12 коп., ответчик предъявил встречные исковые требования. понесло затраты., которые являются убытками,.

Убытками ЗАО «ЮГОС» считает свои затраты, определенные на основании акта инвентаризации от 13.10.2008.

В соответствии со статьей 717 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику, часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Согласно пункту 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом, наличие и размер убытков, причинно-следственную связь между нарушением обязательств и понесенными убытками.

В