Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.06.2010 по делу n А82-15548/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров                                                                                       

25 июня 2010 года                                                                       Дело № А82-15548/2008-8

Резолютивная часть постановления объявлена                        24 июня 2010 года

Полный текст постановления изготовлен                                   25 июня 2010 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тетервака А.В.,

судей  Великоредчанина О.Б., Губиной Л.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Тетерваком А.В.,

при  участии в судебном заседании представителей ответчика Козлова А.В., доверенность от 10.06.2009 года,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца – общества с ограниченной ответственностью «Ярхимпромстрой»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 02.04.2010 по делу № А82-15548/2008-8, принятое судом в составе судьи Белякова В.Н.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Ярхимпромстрой»

к закрытому акционерному обществу «ЮГОС»

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Ярхимпромстрой-Заказчик»,

о взыскании,

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «Ярхимпромстрой»  (далее – ООО «Ярхимпромстрой», истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к закрытому акционерному обществу «ЮГОС» (далее – ЗАО «ЮГОС», ответчик).

Предметом иска (с учетом его уточнения) явились требования истца о взыскании с ответчика 8 460 605 руб. 87 коп. неосновательного обогащения, 1 439 008 руб. 05 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Правовым основанием заявленных требований истец указал статьи 1102, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

ЗАО «ЮГОС» в своем отзыве на исковое заявление исковые требования не признало, предъявило встречные исковые требования о взыскании с ООО «Ярхимпромстрой» убытков в размере 2 771 551 руб. 12 коп, причиненных в результате одностороннего отказа от исполнения договора строительного подряда № 031/280 от 17.09.2007.

ООО «Ярхимпромстрой» в своем отзыве на встречный иск требования не признало.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Ярхимпромстрой-Заказчик» (далее – ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик», третье лицо).

Третье лицо в своем отзыве на встречное исковое заявление считает встречные требования не подлежащими удовлетворению.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 02.04.2010 в удовлетворении исковых требований ООО «Ярхимпромстрой» к ЗАО «ЮГОС» отказано. Встречные исковые требования ЗАО «ЮГОС» удовлетворены частично: с ООО «Ярхимпромстрой» в пользу ЗАО «ЮГОС» взыскано 1 678 445 руб. 30 коп. убытков, 15 356 руб. 60 коп. в возмещение расходов по оплате госпошлины; в остальной части в иске отказано.

Удовлетворяя частично исковые требования ЗАО «ЮГОС» и отказывая в удовлетворении исковых требований ООО «Ярхимпромстрой», арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что договор подряда между истцом и ответчиком является незаключенным; ООО «Ярхимпромстрой» не доказано наличие переплаты в заявленном размере и на стороне ответчика отсутствует неосновательное обогащение; ЗАО «ЮГОС» доказан юридический состав, необходимый для взыскания убытков, материалами дела частично подтверждены затраты ЗАО «ЮГОС» по встречному исковому требованию.

Не согласившись с названным решением Арбитражного суда Ярославской области, ООО «Ярхимпромстрой» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит упомянутое решение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ЗАО «ЮГОС» и полностью удовлетворив исковые требования ООО «Ярхимпромстрой».

В своей апелляционной жалобе ее заявитель указывает, что сторонами в материалы дела представлены надлежащие и достаточные доказательства наличия задолженности ответчика перед истцом на сумму 8 889 066 руб.04 коп. По утверждению заявителя, общая сумма, оплаченная истцом ответчику по договору № 031/280 от 17.09.2007 с учетом аванса (23 000 000 руб.) составляет 44 741 374 руб. 82 коп. и превышает не только стоимость выполненных работ (40 465 762 руб. 26 коп.), но и общую сумму исполненного ответчиком, указанную в акте сверки (43 070 850 руб. 47 коп.). По мнению заявителя, ответчиком не представлено доказательств, подтверждающих наличие убытков, противоправность действий истца, наличие причинно-следственной связи. Суд не применил статью 313 ГК РФ, несмотря на то, что фактически имело место исполнение обязательства ООО «Ярхипромстрой» по оплате выполняемых ЗАО «ЮГОС» работ третьим лицом. Ответчик, получая денежные средства от ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» на свой расчетный счет и на счета указанных им лиц, получал их в качестве оплаты от ООО «Ярхимпромстрой» за выполненные им работы, что привело к неосновательному обогащению на стороне ЗАО «ЮГОС» в сумме 7 125 609 руб. 85 коп.

Заявитель просит рассмотреть дело без участия своего представителя.

ЗАО «ЮГОС» в своем отзыве на апелляционную жалобу с доводами, изложенными в ней, не согласно.

ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик» в своем отзыве на апелляционную жалобу доводы, изложенные в ней, поддерживает. Просит рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 266, пунктом 1 статьи 123, пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба ООО «Ярхимпромстрой» рассмотрена арбитражным судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя истца.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Ярославской области от 02.04.2010 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, исследовав материалы дела, учитывая обстоятельства дела и представленные по нему доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Как следует из материалов дела, 17.09.2007 между ООО «Ярхимпромстрой» (генподрядчик) и ЗАО «ЮГОС» (субподрядчик) подписан договор строительного подряда № 031/280 (далее – Договор № 031/280) (т.1 л.д. 10-18).

В соответствии с пунктом 1.1 Договора генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить комплекс общестроительных работ по возведению из монолитного и сборного железобетона подземной и надземной части объекта: «Культурно-развлекательный и торговый центр с инженерными коммуникациями по проспекту Машиностроителей (на пересечении с ул. Папанина) в Заволжском районе г. Ярославля (далее – объект).

Согласно пункту 5.1 Договора начало работ – 5 дней с момента подписания Договора и поступления аванса на расчетный счет подрядчика (ориентировочно - 01.10.2007), окончания работ - 9 месяцев с момента начала работ.

Срок начала выполнения генподрядчиком работ считается от даты получения генподрядчиком от заказчика (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») последнего из нижеследующего:

- авансовый платеж в соответствии с пунктом 6.1 Договора;

- разрешение на строительство, полученное заказчиком;

- проектную документацию, необходимую для выполнения первого этапа работ по Договору

- подписанного сторонами акта передачи строительной площадки с возможностью подключения на период строительства к инженерным сетям водопровода и электроснабжения.

Пунктом 6.1 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 28.09.2007) предусмотрено, что генподрядчик перечисляет на расчетный счет субподрядчика авансовые платежи в следующем порядке:

- авансовый платеж в размере 10 000 000 в течение 20 банковских дней с момента подписания сторонами Договора;

- авансовый платеж в размере 10 000 000 в течение 5 банковских дней с момента подписания сторонами Договора

В течение первых 6 месяцев генподрядчик производит оплату выполненных работ с учетом первоочередного зачёта данного авансового платежа в размере 3 330 000 руб. ежемесячно.

В соответствии с пунктом 6.2 Договора до 25 числа отчетного месяца субподрядчик предоставляет генподрядчику акты формы КС-2, которые оформляются в текущих ценах по фактически выполненным объемам работ.

Генподрядчик в течение трех рабочих дней с момента получения генподрядной «процентовки» от заказчика (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») подписывает акты субподрядчика.

После подписания акта формы КС-2 генподрядчиком субподрядчик предоставляет справку формы КС-3 и счет-фактуру генподрядчику.

В соответствии с пунктом 6.3 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 2 от 17.10.2007) генподрядчик в течение 15 банковских дней производит оплату выполненных работ и услуг.

Оплата производится с учетом удержания авансовых платежей (пункт 6.1 Договора) и резерва средств в размере 10% о стоимости выполненных работ (3 330 000 руб. аванс + 10% от стоимости строительно-монтажных работ).

Возврат резерва средств субподрядчику производится генподрядчиком в течение 30 дней после окончания работ и подписания акта приемки.

Генподрядчик по письменному обращению субподрядчика погашает задолженность перед ОАО «Грузоподъемные машины» за работу башенного крана в счет оплаты за выполненные работы. В случае отсутствия письменного распоряжения субподрядчика на погашение задолженности и наличия денежных претензий ОАО «ГПМ», указанных в платежном поручении ОАО «ГПМ» с указанием в графе: «Назначение платежа – за ЗАО «ЮГОС», генподрядчик вправе произвести удержание денежных средств из суммы оплаты, причитающейся субподрядчику за выполненные по Договору работы.

В соответствии с пунктом 6.5 Договора генподрядчик по письменному обращению субподрядчика оплачивает счета на закупку бетона и арматуры. Оплата данных материалов осуществляется как авансирование с последующим взаиморасчетом пропорционально использованию этих материалов (объем бетона) или другим путем, согласованным сторонами (бетон - МЗ, арматура - ТН).

Пунктом 7.1 Договора предусмотрено, что заказчик (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») оформляет разрешение на производство работ.

Согласно пункту 7.2 Договора субподрядчик приступает к производству скрытых работ только после составления акта между субподрядчиком и заказчиком (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик»). Если закрытие работ произведено без подтверждения ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик», то проверка качества работ осуществляется за счет субподрядчика.

Пунктом 8.1 Договора установлено, что приемка результатов полностью завершенных работ осуществляется комиссией, назначенной заказчиком (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик»).

Прекращение Договора в одностороннем порядке в соответствии с пунктом 13.2 Договора допускается только в двух случаях:

1) при двухкратном нарушении требований по технологии и качеству работ субподрядчиком;

2)  аннулировании лицензии субподрядчика на строительную деятельность.

Пунктом 13.3 Договора предусмотрено право субподрядчика на расторжение договора - при консервации или остановки генподрядчиком строительства по причинам, не зависящим от субподрядчика, на срок более трех месяцев финансовой деятельности Ззказчика (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») или систематической задержки расчетов (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») более чем на тридцать дней.

Статьей 432 ГК РФ предусмотрено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Следовательно, условие о цене и сроках исполнения работ по договору строительного подряда являются существенными.

Из анализа условий Договора № 031/280 следует, что срок начала выполнения работ генподрядчиком (ООО «Ярхимпромстрой») считается от даты получения от заказчика (ООО «Ярхимпромстрой-Заказчик») подписанного сторонами акта передачи стройплощадки с возможностью подключения на период строительства к инженерным сетям водопровода и электроснабжения.

Судом установлено и не оспаривается сторонами, что акт передачи стройплощадки не оформлялся.

Таким образом, с учетом требований пункта 1 статьи 432 ГК РФ, в связи с отсутствием согласования между сторонами существенных условий договора, является правомерным вывод суда первой инстанции о незаключенности Договора № 031/280.

Однако, признание Договора незаключенным не освобождает от обязанности оплатить фактически выполненные работы.

Считая, что на стороне ЗАО «ЮГОС» имеется неосновательное обогащение, связанное с  наличием переплаты за фактически выполненные работы, ООО «Ярхимпромстрой» обратилось в суд с вышеназванными исковыми требованиями. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Таким образом, для возникновения обязательства из неосновательного обогащения необходимо наличие трех условий, которые должен доказать истец обратившись в суд с таким иском, а именно:

-                имеет ли место приобретение или сбережение имущества, то есть увеличение стоимости собственного имущества приобретателя, присоединение к нему новых ценностей или сохранение того имущества, которое по всем законным основаниям неминуемо должно выйти из состава его имущества;

-                приобретение или сбережение имущества произведено за счет другого лица, а имущество потерпевшего