Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 08.06.2010 по делу n А82-19867/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор должен соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения.

В соответствии со статьей 432 Кодекса договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно части 1 статьи 426 Кодекса публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Статьей 4 Федерального закона Российской Федерации от 30.12.2004 N210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" (далее - Закон N 210-ФЗ) к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении ими публичных договоров, заключаемых при подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

В соответствии с пунктом 5 Правил № 360 договор о подключении является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных данными Правилами.

В пункте 12 Правил № 360 перечислены существенные условия договора о подключении, где, помимо прочего, указано и о необходимости согласования размера платы за подключение и порядка ее внесения.

При заключении договора №14-1-1-1-67-07 от 27.06.2007 стороны установили размер платы за подключение, включив в договор условие о том, что в случае если после исполнения обязательств по оплате уполномоченными органами будет утвержден тариф на подключение к тепловой сети в размере, отличном от предусмотренного договором, стороны обязуются урегулировать отношения по расчетам в соответствии с утвержденным тарифом.

В силу статьи 5 Закона N210-ФЗ установление тарифов на подключение к системам коммунальной инфраструктуры отнесено к полномочиям органов местного самоуправления. Представительные органы муниципальных образований утверждают инвестиционные программы организаций коммунального комплекса по развитию систем коммунальной инфраструктуры.

Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки. Плата за подключение вносится на основании публичного договора, заключаемого организацией коммунального комплекса с обратившимися к ней лицами, осуществляющими строительство объекта (пункты 2, 3 статьи 12 Закона N 210-ФЗ). Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены в пункте 14 Правил N360:

1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение. При включении мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения в утвержденную инвестиционную программу исполнителя, но в случае отсутствия на дату обращения заказчика утвержденных в установленном порядке тарифов на подключение, заключение договора о подключении откладывается до момента установления указанных тарифов;      2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;

3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

В пункте 11 Правил № 83 установлено, что если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения, плата за подключение не взимается.

Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утвержденные инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение, а вместо информации о плате за подключение выдаются технические условия в соответствии с пунктом 7 настоящих Правил.

Согласно пункту 7 Правил № 83, в случае если инвестиционная программа организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, не утверждена, технические условия выдаются при предоставлении земельного участка для комплексного освоения с последующей передачей создаваемых сетей инженерно-технического обеспечения в государственную или муниципальную собственность либо при подключении к существующим сетям инженерно-технического обеспечения и выполнении указанной организацией за счет средств правообладателя земельного участка работ, необходимых для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения в точке подключения на границе существующих сетей. Это условие не распространяется на случаи, когда для подключения к сетям инженерно-технического обеспечения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с пунктом 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 №83, условия подключения должны предусматривать подключение к пределах границ земельного участка, за исключением случаев, установленных пунктом 7 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Правила № 360 определяют порядок заключения, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим в систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим тепло-, газо-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод (далее соответственно - договор о подключении, объект капитального строительства, сети инженерно-технического обеспечения).

Согласно пункту 2 Правил №360 по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида (далее - исполнитель), обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства (далее - заказчик), обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.

Согласно пункту 3 Правил № 360 в случае если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с законодательством Российской Федерации требуется получение технических условий на подключение объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения (далее - технические условия), исполнителем по договору о подключении является организация коммунального комплекса, выдавшая такие технические условия.

В соответствии с пунктом 4 Правил №360 для подготовки системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства исполнитель на эксплуатируемых им сетях инженерно-технического обеспечения осуществляет мероприятия по увеличению их мощности и (или) пропускной способности, включая создание новых объектов, а в случае необходимости обеспечивает осуществление таких мероприятий иными организациями коммунального комплекса, эксплуатирующими технологически связанные сети соответствующего вида.

Решением Муниципалитета города Ярославля от 05.07.2007 №486 утверждена Инвестиционная программа ОАО «ТГК-2», на основании которой постановлением мэра г.Ярославля №2496 от 25.07.2007 утверждены тарифы на подключение, в соответствии с которыми сторонами заключено Дополнительное соглашение №2 от 24.10.2008, изменившее размер платы за подключение в соответствии с вновь установленными тарифами.

На момент заключения дополнительного соглашения №2 реконструкция тепловой камеры произведена не была.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что затраты на проведение работ по реконструкции тепловой камеры не включены в инвестиционную программу организации коммунального комплекса и в тариф на подключение, поскольку такие действия не относятся к мероприятиям по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, не может быть принят судом апелляционной инстанции. При исследовании данных обстоятельств суд первой инстанции пришел к обоснованным выводам о том, что утвержденная инвестиционная программа включала в себя мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности тепловых сетей, к которым должен был подключаться объект ООО «Ярстрой-2006», а предусмотренная Техническими условиями реконструкция тепловой камеры Г-14, расположенной за пределами земельного участка, предоставленного застройщику для строительства, представляет собой работу по подготовке объекта сетевого хозяйства ОАО «ТГК-2» в целях подключения нового абонента, которая должна выполняться  сетевой организацией в соответствии с пунктом 2 Правил № 360.

Ссылка заявителя на нормы Основ ценообразования в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденного постановлением Правительства №520 от 14.07.2008, и Приказа Минрегиона Российской Федерации № 99 от 10.10.2007 апелляционным судом не принимается, поскольку указанные нормативные акты не содержат запрета на включение в инвестиционную программу конкретных мероприятий.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что отношения сторон, урегулированные договором, в части определения платы за подключение к сетям, подпадают под действие подпункта 1 пункта 14 Правил №360, в соответствии с которым  размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение.

Возложение на ООО «Ярстрой-2006» обязанности по реконструкции сетей ОАО «ТГК-2» (тепловой камеры Г-14) неправомерно. В противном случае не исключается вероятность того, что расходы, связанные с проведением работ на сетях заявителя, ООО «Ярстрой-2006» понесет дважды (непосредственно при выполнении работ за свой счет и в составе платы за технологическое присоединение), что противоречит положениям гражданского законодательства.

В то же время, в ответ на обращение ООО «Ярстрой-2006» к ОАО «ТГК-2» в феврале 2008 с просьбой исключить из Технических условий пункт о реконструкции тепловой камеры Г-14 был получен отказ сетевой организации.

Изложенной заявителем в письме от 21.02.2008 позиции относительно того, что работы по реконструкции тепловой камеры Г-14 являются работами по присоединению внутриплощадочных или внутридомовых сетей построенного ООО «Ярстрой-2006» объекта, судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

Дополнительным соглашением №2 к договору от 27.06.2007 на ООО «Ярстрой-2006» были возложены обязанности по реконструкции камеры и бремя внесения платы за подключение по установленному тарифу.

С учетом вышеизложенного, вывод суда первой инстанции о доказанности ответчиком наличия в действиях  ОАО «ТГК-2» вменяемого злоупотребления доминирующим положением на рынке услуг по передаче тепловой энергии в пределах присоединенных сетей г.Ярославля является обоснованным.

Доводы апелляционной жалобы относительно того, что у заявителя отсутствовали правовые основания для изменения выданных технических условий, судом апелляционной инстанции отклоняются с учетом вышеизложенного.

Незаконное возложение лицом, занимающим доминирующее положение, на контрагента дополнительной обязанности влечет ущемление интересов третьего лица.

Соглашение № 3 к договору от 27.06.2007, в соответствии с которым ООО «Ярстрой 2006» обязуется за свой счет выполнить реконструкцию тепловой камеры Г-14 в соответствии со сметой и передать результат на баланс ОАО «ТГК-2», а ОАО «ТГК-2» учитывает данные затраты ООО «Ярстрой 2006» при определении платы за подключение, подписано сторонами только 25.06.2009. Данные действия обоснованно расценены антимонопольным органом как добровольное устранение нарушения антимонопольного законодательства и его последствий лицом, совершившим такое нарушение. Прекращение рассмотрения дела в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий соответствует статье 48 Закона о защите конкуренции.

В силу пунктов 5.3.1, 5.3.1.1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства и осуществляет контроль за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями антимонопольного законодательства.

Согласно части