Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2010 по делу n А68-13923/09. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041, г. Тула, ул. Староникитская, д.1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

25 марта 2010 года

                                                   Дело № А68-13923/09

Резолютивная часть постановления объявлена  24 марта 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 марта 2010 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Полынкиной Н.А.,

судей                                 Еремичевой Н.В., Тимашковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гуленковой И.А.,

при участии:

от заявителя – Сударчикова Л.В. – заместитель начальника отдела по обеспечению участия прокуроров в гражданском и арбитражном процессах, удостоверение ТО № 085648, от 20.03.2009; Пирогова В.В. – помощник прокурора  Пролетарского района г. Тулы, удостоверение ТО № 087602, от 10.08.2009 (до перерыва),

от ответчика – Береснев О.В. – генеральный директор, паспорт 70 01 № 226540 (до перерыва); Асламова Е. А. – представитель по доверенности от 22.03.2010           № 23 (после перерыва),

рассмотрев апелляционную жалобу прокурора Пролетарского района г. Тулы на решение Арбитражного суда Тульской области от 03 февраля 2010 года по делу № А68-13923/09 (судья Рыжикова Н.А.),

установил:

прокурор Пролетарского района г. Тулы обратился в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Та самая! Аптека» (далее ООО «Та самая! Аптека», Общество) к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 03.02.2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением, прокурор Пролетарского района г. Тулы обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции.   Оспаривая решение Арбитражного суда Тульской области, заявитель жалобы ссылается на то, что обстоятельств, объективно препятствующих совершению действий по соблюдению законодательства, не имелось, в связи с чем в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, возражения на нее, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, Общество имеет лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, выданную Департаментом здравоохранения Тульской области, серии ЛО-2 № 000023, регистрационный номер ЛО-71-02-000012 от 28.05.2008 (л.д.32-33).

Согласно приложению №1 к указанной лицензии Общество осуществляет розничную торговлю лекарственными средствами без права работы с сильнодействующими и ядовитыми веществами, в аптеке, расположенной по адресу: г. Тула, ул. Плеханова, д. 56 (л.д.33).

04.12.2009 помощником прокурора Пролетарского района г. Тулы, во исполнение указания прокурора Пролетарского района г. Тулы от 01.12.2009           № 5-01-09, проведена проверка указанного аптечного пункта, принадлежащего Обществу,  на предмет исполнения им законодательства об охране здоровья граждан в части обеспечения граждан лекарственными средствами, входящими в минимальный ассортимент лекарственных средств в аптечных учреждениях, необходимых для оказания медицинской помощи.

В ходе проверки установлено, что  в нарушение требований приказа Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29.04.2005 N312 "О минимальном ассортименте лекарственных средств" (далее - Приказ N312) в аптечном пункте отсутствует лекарственное средство «Арбидол», входящее в минимальный ассортимент лекарственных средств.

09.12.2009 прокурором Пролетарского района г. Тулы в присутствии законного представителя ООО «Та самая! Аптека» Береснева О.В. вынесено постановление о возбуждении в отношении Общества дела об    административном   правонарушении  по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ (л.д.6-9).

В порядке абз. 3 ч.3 ст. 23.1 КоАП РФ материалы дела об административном правонарушении переданы в Арбитражный суд Тульской области для рассмотрения вопроса о привлечении Общества к административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал, что ООО «Та самая! Аптека» были предприняты все зависящие от него меры по обеспечению аптеки лекарственным препаратом «Арбидол»: были заключены договоры на поставку лекарственных средств; препарат «Арбидол» поставлялся в аптеку систематически, причем в достаточно больших количествах, но по обстоятельствам, находящимся вне контроля Общества, лекарственный препарат отсутствовал в аптеке в момент проведения проверки.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции в силу следующего.

В соответствии с частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 40 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно примечанию к части 4 статьи 14.1 КоАП понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, регулирует Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее – Закон №128-ФЗ).

В силу статьи 17 Закона N128-ФЗ  и статьи 34 Федерального закона от 22.06.1998 N86-ФЗ "О лекарственных средствах" (далее – Закон о лекарственных средствах) фармацевтическая деятельность входит в перечень видов деятельности, для осуществления которых требуется лицензия.

Порядок лицензирования фармацевтической деятельности, а также лицензионные требования и условия осуществления фармацевтической деятельности определены в Положении о лицензировании.

В соответствии с подпунктом "в" пункта 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 06.07.2006 N416 (далее - Положение о лицензировании), к лицензионным требованиям и условиям при осуществлении фармацевтической деятельности относится соблюдение лицензиатом, осуществляющим розничную торговлю лекарственными средствами, требований статьи 32 Закона о лекарственных средствах и правил продажи лекарственных средств, утверждаемых в соответствии со статьей 26 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей".

Согласно пункту 5 Положения о лицензировании осуществление лицензируемой деятельности с грубым нарушением лицензионных требований и условий влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктами "а" - "д" пункта 4 Положения о лицензировании.

В соответствии с п.4 Положения  лицензионными требованиями и условиями при осуществлении фармацевтической деятельности являются:

наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании помещений и оборудования, необходимых для осуществления фармацевтической деятельности и соответствующих установленным к ним требованиям;

соблюдение лицензиатом, осуществляющим оптовую торговлю лекарственными средствами, требований статьи 29 Федерального закона "О лекарственных средствах" и правил оптовой торговли лекарственными средствами;

соблюдение лицензиатом, осуществляющим розничную торговлю лекарственными средствами, требований статьи 32 Федерального закона "О лекарственных средствах" и правил продажи лекарственных средств, утверждаемых в соответствии со статьей 26 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей";

соблюдение лицензиатом, осуществляющим изготовление лекарственных средств, правил изготовления лекарственных средств, утверждаемых в соответствии со статьей 17 Федерального закона "О лекарственных средствах", и требований к контролю качества лекарственных средств, изготовленных в аптечных учреждениях;

соблюдение лицензиатом требований о запрещении продажи лекарственных средств, пришедших в негодность, лекарственных средств с истекшим сроком годности, фальсифицированных лекарственных средств и лекарственных средств, являющихся незаконными копиями лекарственных средств, зарегистрированных в Российской Федерации, а также об уничтожении таких лекарственных средств в соответствии со статьей 31 Федерального закона "О лекарственных средствах".

В силу пункта 8 статьи 32 Закона о лекарственных средствах аптечные учреждения обязаны обеспечивать установленный федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обращения лекарственных средств, минимальный ассортимент лекарственных средств, необходимых для оказания медицинской помощи.

В соответствии с пунктом 1.5 Порядка отпуска лекарственных средств, утвержденного приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 14.12.2005 N 785, для бесперебойного обеспечения населения лекарственными средствами аптечные учреждения (организации) обязаны иметь в наличии минимальный ассортимент лекарственных средств, необходимых для оказания медицинской помощи, утвержденный Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29.04.2005 №312.

Согласно приложению к  указанному Приказу, лекарственное средство «Арбидол» входит  в состав  минимального ассортимента лекарственных средств, необходимых для оказания медицинской помощи.

Статьей 26.1 КоАП РФ предусмотрено, что по делу об административном правонарушении подлежат выяснению: наличие события административного правонарушения, лицо, его совершившее, его вина. Указанные обстоятельства подлежат доказыванию в порядке, определенном главой 26 КоАП РФ.

В силу ст.26.2 КоАП РФ  доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Как установлено судом и следует из материалов дела,  в ходе проведения проверки  установлено, что в аптечном пункте, принадлежащем Обществу, отсутствовало лекарственное средство «Арбидол», которое входит  в состав  минимального ассортимента лекарственных средств, необходимых для оказания медицинской помощи.

Оценив по правилам ст. 71 АПК РФ представленные в материалы дела постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.12.2009, объяснения директора Общества от 08.12.2009, письма фармацевтических организаций, осуществляющих поставку лекарственных средств в аптечные учреждения, в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что прокуратурой доказан факт осуществления Обществом фармацевтической деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией, в связи с чем в действиях Общества имеется  наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ.

Представленные ООО «Та самая! Аптека» письма поставщиков не подтверждают факт отсутствия необходимых лекарственных средств у всех поставщиков, однако, в нарушение законодательства, Общество не обращалось за необходимым лекарственным средством к каким-либо другим поставщикам, помимо тех, с которыми у него заключены договоры.

Обязанность по соблюдению требований законодательства о лекарственных средствах возложена на Общество. Вина ООО «Та самая! Аптека» заключается в том, что у Общества имелась возможность для соблюдения соответствующих требований законодательства, однако им не были предприняты все зависящие меры по соблюдению таких требований.

Исходя из диспозиции ч. 1 статьи 14.1 КоАП РФ ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), обеспечивает защиту прав потребителей.

Согласно ч. 1 ст. 4.5. КоАП РФ срок давности для привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав потребителей составляет один год со дня обнаружения административного правонарушения.

В рассматриваемом случае днем обнаружения административного правонарушения является 04.12.2009, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности истекает 04.12.2010.

Таким образом, Общество привлечено к ответственности в пределах установленного ст. 4.5 КоАП РФ срока.

Рассматривая возможность применения к данному случаю ст. 2.9 КоАП РФ, суд апелляционной инстанции установил следующее.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Таким образом, административные органы обязаны установить не только формальное сходство содеянного с признаками того или иного административного правонарушения, но и решить