Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2010 по делу n А68-11160/09-661/8. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

решение антимонопольного органа принято в соответствии с действующим законодательством и в пределах его компетенции.

Исходя из изложенного, принимая во внимание то обстоятельство, что в ходе рассмотрения дела ООО «МК ЖБИ» предоставило в УФАС по Тульской области заключенный с ООО «Тултранском» договор на подачу и уборку вагонов на 2009 год, что свидетельствует о добровольном устранении заявителем нарушений антимонопольного законодательства, оснований для удовлетворения заявленных требований не имелось.

Довод апелляционной жалобы о том, что антимонопольным органом неправильно определены продуктовые и географические границы товарного рынка, не может быть принят во внимание судом по следующим основаниям.

В соответствии с п.5 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденного Приказом ФАС России от 25.04.2006 №108, при определении продуктовых границ товарного рынка (при процедуре выявления товара, не имеющего заменителя, или взаимозаменяемых товаров (работ, услуг), обращающихся на одном и том же товарном рынке) основным является метод, основанный на сведениях, представляемых покупателем (покупателями) данного товара, то есть используется мнение покупателя.

Согласно пункту 15 Порядка при определении продуктовых границ товарного рынка и географических границ товарного рынка используется один из следующих методов:

а) метод, основанный на сведениях, представляемых покупателем (покупателями) данного товара, или на результатах выборочного опроса покупателей;

б) метод, основанный на результатах наблюдений за товарными рынками и экономико-статистических расчетов;

в) метод, основанный на экспертных оценках характеристик товаров и особенностей потребления товаров;

г) метод, основанный на сведениях о товарных рынках, конкурентах и формировании ценовой политики, представляемых продавцами данного товара.

Основным методом определения продуктовых (географических) границ товарного рынка является метод, предусмотренный подпунктом 4 «а» настоящего пункта. Иные методы используются в случаях недостаточности информации, необходимой для определения продуктовых (географических) границ товарного рынка данным методом.

При выявлении свойств товара, определяющих выбор покупателя, анализируются:

- технические характеристики, в том числе эксплуатационные показатели, ограничения по транспортировке, условия сборки, ремонта, технического обслуживания (включая гарантийное обслуживание).

- особенности профессионального использования (производственного потребления).

В соответствии с договором об организации перевозок от 27.12.2007 предметом договора является оказание услуги, которая соответствует классификационной позиции «деятельность железнодорожного транспорта» с кодом 60.10 Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2007 (ОКВЭД), введенного в действие Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001 №454-ст.

Необходимо отметить, что характерной особенностью услуг на подачу и уборку вагонов и маневровые работы является то, что они выполняются только по железнодорожным подъездным путям необщего пользования локомотивом в соответствии с объемом перевозок и рациональным использованием железнодорожного подвижного состава и его сохранности. Услуги жестко привязаны к сетям - путям необщего пользования, примыкающим к станции Обидимо Ленинского района Тульской области.

Таким образом, продуктовые и географические границы товарного рынка антимонопольным органом определены правильно.

Также не может быть принят во внимание довод жалобы о том, что судом не был исследован вопрос об экономической нецелесообразности перевозок автомобильным транспортом, в связи с чем, вывод об отсутствии взаимозаменяемых товаров является неправомерным.

Как усматривается из представленной ООО «МК ЖБИ» технологической схемы транспортировки сырья (основного продукта - цемента), процесс выгрузки ориентирован только на железнодорожный транспорт.

Существующий прирельсовый склад цемента на 720 тн. (6 силосов по 120 тн.) рассчитан под массовую приемку цемента с возможностью распределения по разным силосам, в том числе и разных марок цемента, не допуская их перемешивания. Выгрузка цемента осуществляется пневматическим оборудованием для скачки цемента из вагонов-хопперов. На ближайшей станции Обидимо (10,9 км) данное оборудование отсутствует.

По технологическим возможностям автомобильные перевозки ограничиваются возможностью выгрузки 1 силос 40 тн. автомобильным транспортом вместо 6 силосов 720 тн. железнодорожным. При доставке цемента автомобильным транспортом, его выгрузка технически возможна только в один прицеховой силос (40 тн.) и не позволяет произвести приемку цемента различных марок.

Также доставка автотранспортом по сравнению с железнодорожной доставкой не позволяет иметь достаточный запас сырья для стабильной работы предприятия, особенно с учетом нестабильной экономической ситуации в производственно-строительном комплексе страны.

Согласно пояснениям ООО «МК ЖБИ» за период с 2008 г. по 2009 г. только 10.04.2009 был получен цемент автомобильным транспортом, при этом  ООО «МК ЖБИ» было вынуждено это сделать по причине неподачи вагона с цементом со станции Обидимо и во избежание простоя на производстве. Данный цемент являлся Мордовским 500 ДО с низким коэффициентом пропаривания, с которым ООО «МК ЖБИ» не работает.

Следовательно, замена железнодорожных перевозок перевозкам и автомобильными является экономически нецелесообразной вследствие невозможности создания достаточного запаса сырья для производства, оборудование склада на 720 тн. под приемку продукции из автотранспорта повлечет за собой дополнительные затраты для ООО «МК ЖБИ».

Определение взаимозаменяемых товаров в соответствии со статьей 4 Закона «О конкуренции» основывается на фактической замене товаров покупателем или готовности покупателя заменить одни товары другими в процессе потребления (в том числе производственного), учитывая их функциональное назначение, применение, качественные и технические характеристики, цену и другие параметры.

Если для замены товара другими товарами в процессе потребления требуется более года или в связи с заменой покупатель товара несет значительные издержки (превышающие 10 процентов от цены товара), то такие товары не должны относиться к взаимозаменяемым (п. 17 Порядка).

Таким образом, товаров, потенциально являющихся взаимозаменяемыми для данного товара (услуги), не выявлено.

При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что судебный акт принят на основе полного и всестороннего исследования доказательств по делу, выводы суда не противоречат материалам дела, а, следовательно, обжалуемое решение отмене или изменению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь п. 1 ст. 269, ст. 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

ПОСТАНОВИЛ:

         решение Арбитражного суда Тульской области от 29.12.2009 по делу    №А68-11160/09-661/8 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

         Постановление может быть  обжаловано в Федеральном арбитражном суде Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

                       Е.Н. Тимашкова                             

Судьи

                      Н.В. Еремичева

                 О.Г. Тучкова

i