Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2010 по делу n А09-1823/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

20 января 2010 года

Дело № А09-1823/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  14 января 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  20 января 2010 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                             Дайнеко М.М.,

судей                                                           Капустиной Л.А.,

           Рыжовой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

                                                                     Цветковым И.В.,

с участием в судебном заседании:

от истца (ОАО «Брянская сбытовая компания»):

не явился, извещен,

от ответчика (ОАО «Брянские коммунальные системы»):

не явился, извещен,

от третьих лиц:

не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Брянская сбытовая компания» на решение Арбитражного суда Брянской области от 22.10.09 по делу  № А09-1823/2009 (судья Матвеева Н.И.), принятое по иску открытого акционерного общества «Брянская сбытовая компания» к открытому акционерному обществу «Брянские коммунальные системы», третьи лица: ОАО «МРСК-Центра», филиал «Брянскэнерго», ООО ГП «Литий», о взыскании 830 350 руб.,

установил:

открытое акционерное общество «Брянская сбытовая компания» (далее - ОАО «Брянская сбытовая компания», истец) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с иском к открытому акционерному обществу «Брянские коммунальные системы» (далее - ОАО «Брянские коммунальные системы», ответчик), о взыскании 65 990 560 руб. 05 коп. задолженности по договору купли-продажи № 90 от 11.01.07. В связи с добровольной оплатой ответчиком  65 160 210 руб. 05 коп., истец уменьшил исковые требования до 830 350 руб.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 22.10.09 исковые требования удовлетворены частично. С ОАО «Брянские коммунальные системы» в пользу ОАО «Брянская сбытовая компания» взыскано 195 814 руб. 44 коп. долга, а также 99 038 руб. 45 коп. расходов по оплате государственной пошлины, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с указанным решением, истец обратился с апелляционной жалобой о его отмене в части отказа во взыскании с ответчика 277 462 руб. 78 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, предъявленных ответчику в связи с расторжением договора энергоснабжения между ОАО «Брянская сбытовая компания» и ФГУП «111 военный завод Минобороны России». По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о невозможности расторжения в одностороннем порядке публичного договора с ФГУП «111 военный завод Минобороны России». Заявитель жалобы также в обоснование ее доводов указывает на введение в отношении указанного потребителя (военного завода)  процедуры внешнего управления сроком 18 месяцев до 22.04.2011 года. Кроме того, апеллянт указывает на необоснованное непривлечение судом к участию в деле в качестве третьего лица ФГУП «111 военный завод Минобороны России», на права и обязанности которого влияет обжалуемый судебный акт. Кроме того, заявитель жалобы не согласен с отказом суда во взыскании 154 432 руб. 76 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии, принятой РП-13, находящейся в аренде у ответчика, так как отпуск электрической энергии не подтвержден актами снятия приборов учета. По мнению заявителя жалобы, отпуск электроэнергии по резервному источнику энергоснабжения свидетельствует о бездоговорном потреблении электроэнергии, взыскание стоимости которого должно производиться ответчиком.

Лица, участвующие в деле, извещенные о месте и времени судебного заседания надлежащим образом, в судебное заседание не явились, представителей не направили.

От истца в суд апелляционной инстанции поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с невозможностью обеспечить явку своего представителя. Данное ходатайство судом оставлено без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании ст. 156, ст. 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке и пределах, установленных ст. 266 и ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как установлено арбитражным судом первой инстанции и следует из материалов дела, 11.01.07г. между ОАО «Брянская сбытовая компания» (поставщик) и ОАО «Брянские коммунальные системы» (покупатель) заключен договор энергоснабжения №90, согласно которому поставщик принял на себя обязательство по заявке покупателя осуществлять продажу электрической энергии в целях компенсации потерь, а покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, на условиях договора (п. 1.1 договора) (л.д. 6-10).

Согласно п.п. 4.2, 4.3 договора стоимость электрической энергии, приобретаемой покупателем по настоящему договору в целях компенсации потерь, определяется суммарной величиной стоимости объема потерь  электрической энергии, приобретаемой покупателем по регулируемой цене, и стоимости объема потерь электрической энергии, приобретаемой покупателем по нерегулируемой цене в расчетный период. Объем электрической энергии, приобретаемой покупателем по регулируемым ценам, определяется в количестве пропорционально доле приобретаемой поставщиком на оптовом рынке по регулируемым ценам для потребителей юридических лиц (кроме граждан-потребителей и (или) приравненных к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей) в расчетном периоде. Оставшаяся часть электрической энергии (фактические потери за вычетом объема электрической энергии приобретенной по регулируемым ценам) приобретается покупателем по нерегулируемым ценам.

В соответствии с п.п. 5.1.-5.4. договора  расчетным периодом  является один   календарный месяц  с первого дня  по последний день  календарного месяца. В течение расчетного периода   Покупатель производит   оплату за электроэнергию  на расчетный счет поставщика. Оплата за электроэнергию производится в следующем порядке: до 20 числа расчетного месяца покупатель оплачивает поставщику 33% стоимости планового объема электрической энергии текущего месяца по регулируемой цене; до последнего рабочего дня расчетного месяца покупатель оплачивает поставщику еще 33 % стоимости планового объема электрической энергии текущего месяца по регулируемой цене; окончательный расчет производится до 16 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных покупателем ранее на этот же период, исходя из фактических объемов потребленной электрической энергии  и фактически  сложившегося предельного уровня нерегулируемых цен на электроэнергию в соответствующем периоде, согласно акту выполненных работ и на основании выставленного поставщиком счета-фактуры. Оплата считается произведенной только после поступления денежных средств на расчетный счет поставщика.

Пунктом 7.1. договора №90 от 11.01.07г. предусмотрен претензионный порядок разрешения споров.

В силу п.п. 9.1., 2.3.6. договора №90 от 11.01.07г. договор заключен на срок действия договора аренды государственного имущества № 10 от 10.07.06г. Условия договора применяются к отношениям сторон с 01.01.07г.

Для оплаты стоимости фактических потерь при передаче электроэнергии в соответствии с условиями договора истец выставил ответчику счет-фактуру №00078/05-090 от 31.01.09г. на оплату стоимости фактических потерь электрической энергии в сетях ответчика, в том числе по свободной (нерегулируемой) цене на сумму 28600740 руб. 81 коп., по регулируемой цене (тарифу) на сумму 37389819 руб. 24 коп.

Ответчик не исполнил обязательство по оплате электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, в январе 2009 года. Задолженность ответчика составила 65990560 руб. 05 коп.

Претензией от 05.03.09г. №814/07 истец предложил ответчику до 06.03.09г. погасить 65990560 руб. 05 коп. долга (т.1, л.д. 14).

После подачи иска в арбитражный суд ответчик по платежным поручениям №00466 от 18.03.09г. (36800000 руб.), №00467 от 18.03.09г. (21811294 руб.23 коп.), №1602 от 20.03.09г. (6548915 руб. 82 коп.) перечислил 65160210 руб. 05 коп. (т.1, л.д. 48-50). 

Неоплата электроэнергии в полном объеме послужила основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании 830350 руб. задолженности по договору №90 от 11.01.07г.

Согласно ст. 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. № 861 (далее - Правила недискриминационного доступа).

Сетевыми организациями признаются организации, владеющие на праве  собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами  электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и  осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям (п. 2 Правил недискриминационного доступа).

В силу п. 51 Правил недискриминационного доступа обязанность компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию, лежит на сетевых организациях.

В соответствии с п. 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила функционирования), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Согласно п. 121 Правил функционирования сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 122 Правил функционирования предусмотрено, что в случае отсутствия в месте присоединения энергопринимающего устройства потребителя к электрической сети и (или) в месте присоединения электрических сетей разных собственников (законных владельцев) прибора учета либо в случае несоответствия такого прибора учета установленным требованиям определение величины потребленной (переданной в электрические сети иных собственников (владельцев) сетей) электрической энергии осуществляется в установленном разделом XII настоящих Правил порядке.

В январе 2009 года в связи с выходом из строя основного электроснабжения от электрических сетей ООО ГПП «Литий» электроснабжение ТП ЖКО стало производиться по резервному источнику электроснабжения от РП-13, находящемуся в аренде у ответчика.

Истец считает, что 98 928 кВт/ч, составляющие разницу между поступлением в сеть ответчика согласно показаниям прибора учета на РП-13 и полезным отпуском потребителям истца, подтвержденным данными коммерческого учета, являются бездоговорным потреблением и, соответственно, потерями электроэнергии в сетях ответчика. Согласно пояснению истца 98 928 кВт/ч сложились из потребления электроэнергии ООО «ВиВо» и электропотребления многоквартирных жилых домов, находящихся в управлении МУП «Жилкомсервис» Фокинского района, с которыми истцом не заключены договоры.

Согласно п. 121 Правил функционирования сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

ООО ГПП «Литий» является сетевой организацией, имеет тариф на услуги по передаче электроэнергии в 2009 году, рассчитанный исходя из объемов предполагаемой передачи электроэнергии, и не заявляло об отказе от выполнения обязанностей сетевой организации или изменении зоны сетевой ответственности для внесения изменений в договор на оказание услуг по передаче электроэнергии №8-ТЭ-071 от 01.01.07г., заключенный между ООО ГПП «Литий» и ОАО «Брянскэнерго», и применяемый на 2009 год тариф.

Кроме того, в договор купли-продажи электроэнергии №90 от 11.01.07г., заключенный между ОАО «Брянская сбытовая компания» и ОАО