Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2009 по делу n А68-9764/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

21 декабря 2009 года

Дело №А68-9764/2008-88/ГП-9-08

Резолютивная часть постановления объявлена  15 декабря 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  21 декабря 2009 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего             Игнашиной Г.Д.,

судей                                               Полынкиной Н.А., Стахановой В.Н.,

по докладу судьи                          Игнашиной Г.Д.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Коваленко Н.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Тульская сбытовая компания»

на решение  Арбитражного суда Тульской области

от 18.09.2009 по делу № А68-9764/2008-88/ГП-9-08 (судья Е.А. Балахтар, арбитражные заседатели Л.А. Климушкина, Д.В. Аристов)

по иску ОАО «Тульская сбытовая компания»

к  ООО «Теплон»

о взыскании задолженности,

при участии:

от  истца:   Бугаева В.В. по доверенности, Мальцева М.Ю. по доверенности,

от ответчика: Постникова С.В. по доверенности,

УСТАНОВИЛ:

дело рассмотрено после перерыва, объявленного в судебном заседании 08.12.2009.

ОАО «Тульская сбытовая компания» обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к ООО «Теплон» о взыскании долга в размере 387418,68 руб., образовавшегося в результате неоплаты ответчиком фактической потребленной мощности электроэнергии за сентябрь, октябрь 2008 г., рассчитанной в соответствии с п.18 Приказа Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21.08.2007г. №166-э/1 (с учетом уточнения и частичного отказа от исковых требований).

Решением суда первой инстанции от 18.09.2009 в удовлетворении требований отказано. Производство по делу в части взыскания 2686733,94 руб. прекращено в связи с отказом истца от исковых требований в данной части.

Истец обжаловал решение суда в апелляционном порядке и просит это решение отменить в части отказа в удовлетворении требований, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

ООО «Теплон» возражало против доводов жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителей, суд апелляционной инстанции полагает, что имеются основания для отмены решения суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований истца о взыскании с ответчика долга в размере 387418,68 руб. в силу п.4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

Как установлено судом, 01.12.2005 между ОАО «Тульская сбытовая компания» (поставщик) и ООО «Теплон» (покупатель) заключен договор №392 на снабжение электрической энергией.

Согласно п.1.1 договора поставщик обязуется закупать на оптовом и (или) розничном рынках электроэнергию в объемах, необходимых покупателю, и в интересах покупателя обеспечить за его счет оказание услуг по передаче электрической энергии, услуг по оперативно-диспетчерскому управлению, а также иных услуг, обеспечивающих устойчивое, надежное и качественное энергоснабжение путем заключения соответствующих договоров оказания услуг, а покупатель обязуется оплачивать поставленную ему электроэнергию, мощность и оказанные услуги по ценам (тарифам), установленным органами государственного регулирования тарифов.

Объем отпуска активной энергии и мощности по диапазонам напряжения с помесячной детализацией на 2008г. согласован сторонами в приложении №1 к договору.

В силу п. 2.1.1 договора в обязанности поставщика    входит поставка   покупателю       электрической энергии и мощности в точки поставки, обусловленные настоящим договором, в объемах согласно приложению №1.

В соответствии с п.2.3.8., 2.3.9 покупатель обязан соблюдать установленные поставщиком экономические значения при потреблении реактивной энергии (приложение №3), соблюдать принятые для контроля показатели качества электроэнергии на границе раздела балансовой принадлежности согласно приложению №2.

Порядок расчетов за оказанные услуги предусмотрен разделом 5 договора, согласно которому расчетный период за электроэнергию и оказанные услуги принимается один календарный месяц. Оплата по настоящему договору производится покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика. Окончательный расчет производится покупателем с учетом фактически произведенных платежей до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Дополнительным соглашением к договору 392 от 01.12.2005, заключенным ОАО «ТСК» и ООО «Теплон» 28 сентября 2006 г., стороны согласовали, что в случае принятия законов или иных нормативных правовых актов, устанавливающих иные правила исполнения публичных договоров или содержащие иные правила деятельности «Поставщика», то установленные такими документами новые нормы обязательны для сторон с момента их вступления в силу, если самими нормативными правовыми актами  не установлен иной срок. В случае, если новая норма предусматривает положение, которое может быть изменено соглашением сторон, то стороны обязуются достичь такого соглашения в течение двух    недель    с    момента    получения «Покупателем»  уведомления «Поставщика» об изменении условий договора. При недостижении согласия в указанный срок согласованным является условие, определенное в нормативном правовом акте. Действие такого условия распространяется на отношения сторон, возникшие с даты вступления в силу нормативного правового акта, независимо от даты достижения соглашения по нему.

В связи с изменением порядка расчета за электроэнергию истцом на основании п.18 приказа Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 21.08.2007г. №166-э/1 (в редакции приказа ФСТ РФ от 03.07.2008 №249-э) произведено доначисление за превышение фактической потребленной мощности над заявленной в договоре в сентябре, октябре 2008г. в сумме 387418,68 руб.

Поскольку ответчиком указанная сумма уплачена не была, ОАО «ТСК» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что для перехода на новый способ учета электроэнергии ввиду дополнительного соглашения к договору №392 от 01.12.2005 требуется согласие сторон, а доказательств соблюдения установленного сторонами порядка перехода на новый способ учета электроэнергии суду не представлено. Также суд в своем решении указал, что объем электроэнергии, рассчитанный истцом, в 2 раза превышает объем фактической заявки ответчика, что подтверждается имеющимися у ООО «Теплон» приборами учета.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным решением суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 6 Федерального закона «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 №36-Ф3, утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу п. 2 ст. 544 ГК РФ порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами.

Пунктом 1 статьи 424 ГК РФ установлено, что в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки), установленные или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Согласно положениям ст. 426 ГК РФ договор энергоснабжения является публичным договором и в случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может устанавливать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

Такой договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (п. 1), а цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением   случаев,   когда   законом   и иными    правовыми    актами    допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (п. 2).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 14.04.1995г. №41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию (мощность) (далее также - тарифы) осуществляется на основе принципов, изложенных в настоящем Федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

На основании ст. 6 Закона от 14.04.1995 №41-ФЗ органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти по регулированию естественных монополий предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов, за исключением электрической энергии, продаваемой по нерегулируемым ценам.

В силу Федерального закона «Об электроэнергетике» Правительство РФ наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков; по утверждению основ ценообразования в сфере регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г. №530 утверждены Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее – Правила №530).

В соответствии с п. 5 Правил №530 гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения      или      купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Судом установлено, что ответчик имеет статус гарантирующего поставщика электрической энергии, а ООО «Теплон» является потребителем (покупателем) электроэнергии в зоне деятельности данного гарантирующего поставщика.

Таким образом, заключенный между сторонами договор от 392 от 01.12.2005 является публичным и к взаимоотношениям сторон применяются нормы Правил №166-э/1 и все изменения и дополнения, которые вносятся в них вносятся.

В соответствии с п. 18 Правил № 166-э/1 объем фактического потребления мощности d-м покупателем (рассчитывающимся по двухставочному тарифу) в расчетном периоде определяется как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в устанавливаемые системным оператором плановые часы пиковой нагрузки по местному времени к количеству рабочих дней в расчетном периоде, исходя из условия пятидневной рабочей недели (с понедельника по пятницу).

В случае, если у покупателя отсутствуют данные о почасовых объемах потребления электрической энергии, то для расчета фактического потребления мощности покупателем почасовые объемы потребления электрической энергии определяются путем разбиения интегрального объема потребления электрической энергии покупателем за расчетный период пропорционально профилю потребления электрической энергии ГП (ЭСО, ЭСК) на оптовом рынке.

Учет должен осуществляться покупателем для каждого часа суток для каждого дня месяца и передаваться гарантирующему поставщику для расчета фактически потребленной мощности, если такой учет отсутствует, тогда гарантирующий поставщик определяет почасовые объемы в соответствии с п. 18 Правил №166-э/1.

В соответствии с абзацем 3 пункта 141 Правил N 530 для учета электроэнергии, получаемой потребителями, владеющими на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами, присоединенная мощность которых превышает 750 кВА, используются приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии класса точности 1,0 и выше, а в случае их отсутствия - приборы учета класса точности не ниже 2,0 при условии определения почасовых объемов потребления электроэнергии расчетным путем.

Таким образом, предприятие обязано либо использовать приборы учета соответствующего класса точности, либо определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Поскольку ответчик, владея энергопринимающим оборудованием, присоединенная мощность которого превышает 750 кВА, не использовал приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии, следовательно, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным путем, а именно: путем разбиения интегрального объема потребления электрической энергии покупателем за расчетный период пропорционально профилю потребления электрической энергии ГП (ЭСО, ЭСК) на оптовом рынке (п. 18 Правил №166-э/1).

Расчет отклонения потребленной ответчиком мощности произведен истцом по формуле, предусмотренной п.20 Правил № 166-э/1.

В подтверждение указанного расчета истцом в материалы дела представлены счета – фактуры № 41120 от 31.10.2008, №45991 от 30.11.2008; счета – требования за потребленную электроэнергию за сентябрь 2008 г., октябрь 2008 г., ноябрь 2008 г., декабрь 2008 г.; платежные поручения, подтверждающие частичную оплату по счетам – фактурам (ответчиком оплачена только предельная мощность, указанная в договоре энергоснабжения); акты учета (оборота) электроэнергии ОАО «ТСК» (почасовые