Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2009 по делу n А68-61/09-4/10. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

прибывших участников общества. Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.

Однако доказательств регистрации участников общества перед открытием общего собрания в порядке части 2 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в материалы дела также не представлено, регистрационный лист участников в деле отсутствует, оспариваемый протокол не содержит подписи Бурыкина В.К.

Более того, на основании статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами, то есть в данном случае показания свидетелей не являются допустимыми доказательствами.

Кроме того, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о неправомочности  собрания, проведенного 07.11.2008, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 21 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту решения - Закон) участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 Закона).

Как следует из устава ООО «Кудиново» от 11 июня 2002 г., прямого запрета на отчуждение доли третьим лицам не имеется.

09.10.2008 были подписаны следующие договоры дарения долей уставного капитала ООО «Кудиново»:

-      между Гусаковой P.M. (Даритель) и Бовшиком А.С. (Одаряемый), согласно которому Одаряемый принимает в дар от Дарителя долю в уставном капитале ООО «Кудиново» в размере 10000 руб.;

-      между Поздняковой О.Е. (Даритель) и Дмитриевой А.С. (Одаряемый), согласно которому Одаряемый принимает в дар от Дарителя долю в уставном капитале ООО «Кудиново» в размере 6000 руб.;

-     между Карповым Е.Н. (Даритель) и Дмитриевой А.С. (Одаряемый), согласно которому Одаряемый принимает в дар от Дарителя долю в уставном капитале ООО «Кудиново» в размере 786000 руб.;

-     между Тишиным И.И. (Даритель) и Дмитриевой А.С. (Одаряемый), согласно которому Одаряемый принимает в дар от Дарителя долю в уставном капитале ООО «Кудиново» в размере 20000 руб.;

-     между Никитиным В.А. (Даритель) и Дмитриевой А.С. (Одаряемый), согласно которому Одаряемый принимает в дар от Дарителя долю в уставном капитале ООО «Кудиново» в размере 5000 руб.;

- между Гусаковым Е.П. (Даритель) и Бовшиком А.С. (Одаряемый), согласно которому Одаряемый принимает в дар от Дарителя долю в уставном капитале ООО «Кудиново» в размере 841000 руб.

Во исполнение обязанности по уведомлению общества о произведенных уступках долей, предусмотренной статьей 21 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», Дмитриева А.С. и Бовшик А.С. представили уведомления общества от 09.10.2008, подписанные Кодзоевым М.Б.

При этом данные уведомления обоснованно не приняты в качестве надлежащих уведомлений общества о произведенных уступках .

Так, в силу абзаца 2 части 6 статьи 21 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с предоставлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.

В силу прямого указания Закона право собственности участника, приобретшего долю (часть доли) по договору дарения, возникает не после подписания соответствующего договора, а после уведомления общества о состоявшейся сделке.

Согласно части 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

Рассмотрение вопросов об образовании единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью и досрочном прекращении его полномочий согласно пункту 3 статьи 91 ГК РФ, пункту 2 статьи 33 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Законодательство не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в государственный реестр таких сведений.

Поэтому с момента прекращения компетентным органом управления полномочий единоличного исполнительного органа лицо, чьи полномочия как руководителя организации прекращены, по смыслу пункта 3 статьи 40 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» не вправе без доверенности действовать от имени общества.

Данной правовой позиции придерживается Высший Арбитражный Суд Российской Федерации  в постановлении от 14 февраля 2006 г. № 12580/05.

Согласно уставу ООО «Кудиново» от 2002 г. единоличный исполнительный орган общества - генеральный директор - избирается общим собранием участников общества на срок 10 лет. Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Решением внеочередного общего собрания участников ООО «Кудиново» от 28.09.2008 постановлено освободить от должности генерального директора Кодзоева М.Б. с 01.10.2008  и назначить генеральным директором Бурыкина В.К. с 01.10.2008.

01.10.2008 Кодзоевым М.Б. подано заявление о расторжении контракта по обоюдному согласию; Приказом № 1 от 01.10.2008 Бурыкин В.К. вступил в должность генерального директора ООО «Кудиново».

При изложенных обстоятельствах следует, что с 01.10.2008 генеральным директором ООО «Кудиново», действующим без доверенности от имени общества, является Бурыкин В.К.

Таким образом, уведомление бывшего директора Кодзоева М.Б. о произведенных уступках долей ООО «Кудиново» не является надлежащим уведомлением общества, следовательно, на момент проведения общего собрания 07.10.2008 Бовшик А.С. и Дмитриева А.С. не являлись участниками общества.

Согласно пункту 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

В соответствии с пунктом 8 статьи 37 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решения по вопросам изменения устава общества принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Согласно подпункту 4 пункту 2 статьи 33, абзаца 3 пункта 8 статьи 37 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение об образовании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества.

Уставом ООО «Кудиново» от 2002 г. большего количества голосов для принятия указанных решений не требуется.

Исходя из указанных норм законодательства при проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Кудиново» 07.11.2008 отсутствовал кворум по всем вопросам повестки дня, в связи с чем оспариваемое решение не имеет юридической силы, независимо от его оспаривания кем-либо из участников.

Таким образом, собрание участников ООО «Кудиново» от 07.11.2008 инициировано и проведено лицами, не являвшимися по состоянию на 07 ноября 2008 года участниками общества, и ни один из участников общества не принял участия в оспариваемом собрании.

На основании изложенного суд первой инстанции обоснованно признал решение общего собрания ООО «Кудиново» от 07.11.2008  недействительным.

Исходя из вышеперечисленных обстоятельств оснований для отмены судебного акта по приведенным в апелляционной жалобе доводам  не имеется, поскольку они не нашли подтверждения и опровергаются материалами дела.

Обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исследованным судом первой инстанции, дана надлежащая правовая оценка по правилам, установленным статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выводы суда соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции не допущено, в связи с чем суд апелляционной инстанции также не находит безусловных оснований для отмены обжалуемого решения.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в размере 1 000 руб., уплаченная заявителем жалобы при ее подаче, в силу статьи 110 АПК РФ возмещению не подлежит.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Тульской области от 20.04.2009 года по делу № А68-61/09-4/10 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий                                                         Н.Ю. Байрамова

Судьи                                                                                              М.В. Каструба

                                                                                                  Л.А.Юдина