Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2015 по делу n А09-1924/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

04 августа 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

                                               Дело № А09-1924/2013

                                                         (20АП-3771/2015)

Резолютивная часть постановления объявлена 29.07.2015

Постановление в полном объеме изготовлено  04.08.2015

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Сентюриной И.Г., судей Можеевой Е.И. и Токаревой М.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Крючковой А.Ю., при участии в судебном заседании представителя ОАО «ЦФР» -  Дмитриева А.А. (доверенность от 05.12.2014),  в отсутствие других участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Брянскэнергосбыт» Солодухина Д.Н. на определение Арбитражного суда Брянской области от 15.05.2015 по делу № А09-1924/2013 (судья Блакитный Д.А.), установил следующее.

Открытое акционерное общество «Брянскэнергосбыт» (далее –                                   ОАО «Брянскэнергосбыт», общество, должник) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании его несостоятельным должником (банкротом).

Определением суда от 15.08.2013 в отношении общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Минаев Игорь Николаевич.

Решением суда от 12.02.2014 общество признано несостоятельным должником (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, утвержден конкурсный управляющий Солодухин Денис Николаевич.

24.02.2015 в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего ОАО «Брянскэнергосбыт» Солодухина Д.Н. к открытому акционерному обществу «Концерн «Росэнергоатом» (далее - ОАО «Концерн «Росэнергоатом») о признании недействительными сделок по перечислению денежных средств ОАО «Брянскэнергосбыт» в период с 09.10.2012 по 21.02.2013 на общую сумму 40 751 700 руб. 54 коп., применении последствий недействительности сделок путем взыскания с ОАО «Концерн «Росэнергоатом» в пользу ОАО «Брянскэнергосбыт» денежных средств в размере 40 751 700 руб. 54 коп., поданное в рамках дела № А09-1924/2013 о банкротстве ОАО «Брянскэнергосбыт».

Определением суда от 15.05.2015 заявление конкурсного управляющего                            ОАО «Брянскэнергосбыт» Солодухина Дениса Николаевича оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий                    ОАО «Брянскэнергосбыт» обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит определение суда от 15.05.2015 отменить, принять по делу новый судебный акт. Конкурсный управляющий Солодухин Д.Н. в жалобе полагает, что в результате совершения сделки ответчику оказано предпочтение в удовлетворении требований по сравнению с другими кредиторами должника. Выражает несогласие с выводами суда о совершении сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности. Считает, что ответчику было известно о неплатежеспособности должника.

ОАО «Концерн «Росэнергоатом» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против ее доводов, определение суда просит оставить без изменения.

Представитель ОАО «ЦФР» поддержал позицию ОАО «Концерн «Росэнергоатом».

Лица, участвующие в обособленном споре, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей не направили. Судебное заседание проводилось в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив доводы апелляционной жалобы и материалов дела, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, ОАО «Брянскэнергосбыт» являлось субъектом оптового рынка, было включено в реестр субъектов оптового рынка в раздел 2 «Покупатели электрической энергии и мощности» (номер в реестре 2.1.0006), заключило договор о присоединении № 123-ДП/08 от 31.03.2008.

В соответствии с пунктом 12.1 договора о присоединении для участия в работе торговой системы оптового рынка каждый участник оптового рынка, группы точек поставки которого расположены (зарегистрированы) на территориях ценовых зон оптового рынка, обязан заключить по стандартной форме обязательные договоры, в том числе:

-  договор купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности (приложение № Д18.3 к договору о присоединении, далее - договор КОМ);

- договор купли-продажи (поставки) мощности новых атомных станций (приложение № Д14.1 к договору присоединения, далее - договор ДПМ).

Заключению договоров КОМ предшествует проведение процедуры конкурентного отбора мощности в порядке, определенном главой VIII Правил оптового рынка, Регламентами оптового рынка.

05.12.2010 и 01.01.2013 между ОАО «Концерн «Росэнергоатом», ОАО «Брянскэнергосбыт», а также ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии», ОАО «СО ЕЭС» и НП «Совет рынка» по стандартной форме были заключены договор № DPMA-E-12000004-BRYANENE-GFVOLDA1-10 (далее ДПМ) и договор № КОМ-30089946-ROSEATOM-BRYANENE-1-12 (далее КОМ), соответственно.

Как следует из письменного отзыва ОАО «Концерн «Росэнергоатом» и не оспаривается заявителем, во исполнение пунктов 2.1, 3.1. 4.1 договора ДПМ и пунктов 2.1, 3.1, 4.1, 4.2 договора КОМ, ОАО «Концерн «Росэнергоатом» в июне 2012 года, июле 2012 года, августе 2012 года и сентябре 2012 года была поставлена мощность на общую сумму 67 167 462 руб. 87 коп.

В соответствии с пунктом 2.2 стандартной формы договора КОМ количество мощности, фактически поставленной по договору, определяется коммерческим оператором (ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии») на основании полученного от ОАО «СО ЕЭС» подтверждения объема фактически поставленной ОАО «Концерн «Росэнергоатом» на оптовый рынок мощности и доводится до сведения последнего и ОАО «Брянскэнергосбыт» по форме приложения № 1 к договору КОМ.

В силу пункта 4.1 стандартной формы договора ДПМ количество (объем) мощности, именуемое договорной объем мощности, которую Продавец обязан ежемесячно поставлять, а Покупатель обязан ежемесячно принимать и оплачивать, рассчитывает ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» в порядке, определенном договором о присоединении и Регламентами оптового рынка и указывается в Приложении 5 к договорам ДПМ.

Согласно пунктам 5.3 договора КОМ и договора ДПМ, расчеты за мощность осуществляются в порядке и сроки, которые предусмотрены договорами о присоединении и регламентом финансовых расчетов, то есть в соответствии с пунктами 13.1.2, 15.2 Регламента финансовых расчетов датами авансовых платежей являются 14 и 28 числа расчетного месяца, а датами итоговых платежей за расчетный месяц - 21 число месяца, следующего за расчетным.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что оспариваемые сделки совершены ОАО «Концерн «Росэнергоатом» и ОАО «Брянскэнергосбыт» на специализированных организованных торгах на оптовом рынке, на основании заявок, адресованных неограниченному кругу участников торгов.

Ссылаясь на то, что в период совершения оспариваемых сделок ОАО «Концерн «Росэнергоатом» было известно либо должно было быть известно о неплатежеспособности должника либо о недостаточности имущества, а также об обстоятельствах, которые позволяют делать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества у ОАО «Брянскэнергосбыт», в результате совершения оспариваемых сделок по списанию денежных средств со счетов ОАО «Брянскэнергосбыт» в счет погашения задолженности перед ОАО «Концерн «Росэнергоатом», последнему оказано предпочтение перед другими кредиторами должника, конкурсный управляющий ОАО «Брянскэнергосбыт» обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными сделок по перечислению денежных средств ОАО «Брянскэнергосбыт» в период с 10.10.2012 по 21.02.2013 на общую сумму 40 751 700 руб. 54 коп. и применении последствий недействительности сделок путем взыскания с ОАО «Концерн «Росэнергоатом» в пользу ОАО «Брянскэнергосбыт» денежных средств в размере                      40 751 700 руб. 54 коп.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки, совершаемые на организованных торгах на основании хотя бы одной заявки, адресованной неограниченному кругу участников торгов, а также действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих из таких сделок, не могут быть оспорены на основании статей 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что, оспариваемые сделки по перечислению ОАО «Концерн «Росэнергоатом» денежных средств ОАО «Брянскэнергосбыт» на общую сумму 40 751 700 руб. 54 коп. не могут быть оспорены на основании статей 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделка превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Как установлено судом и следует из материалов дела, оспариваемые платежи, являются исполнением денежных обязательств ОАО «Брянскэнергосбыт» по оплате поставленной мощности по длящимся договорам ДПМ и КОМ.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела документы, суд правомерно пришел к выводу о том, что оспариваемые платежи совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности.

При этом, каждый из оспариваемых платежей не превышает один процент балансовой стоимости активов должника.

Оценивая каждый платеж, как самостоятельную сделку, осуществленную в ходе обычной хозяйственной деятельности, а не в качестве единого действия, осуществляемого путем периодического безакцептного списания денежных средств по мере их поступления, суд учел правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в определении от 18.02.2015 № 310-ЭС15-50.

Проверяя процентное соотношение каждого платежа со стоимостью активов должника, судом первой инстанции правомерно взяты за основу данные бухгалтерского баланса ОАО «Брянскэнергосбыт» по состоянию на 31.12.2012, согласно которому стоимость активов должника на отчетную дату составила 3 040 693 000 руб. (1% от указанного размера составляет 30 406 930 руб.) и по состоянию на 30.09.2012, согласно которому стоимость активов должника составляла 4 973 087 000 руб. (1% от указанной стоимости активов составляет 49 730 870 руб.), в зависимости от даты совершения оспоренного платежа.

В связи с чем, судом обоснованно указано, что в рассматриваемом случае оснований для применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротствене имеется, каждый оспариваемый платеж не превышает один процент балансовой стоимости активов должника.

Следовательно, оспариваемые сделки не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве.

23.01.2013 решением Наблюдательного совета НП «Совет рынка» ОАО «Брянскэнергосбыт» было лишено статуса гарантирующего поставщика и исключено из «Реестра субъектов оптового рынка».

В соответствии с указанным решением, с 01.02.2013 прекращено право участия ОАО «Брянскэнергосбыт» в торговле электрической энергией и мощностью на ОРЭМ.

С 01.03.2013 ОАО «Центр финансовых расчетов» прекращает исполнение обязательств/требований по оплате ОАО «Брянскэнергосбыт» через счета в Уполномоченной кредитной организации в соответствии с пунктом 22 Регламента финансовых расчетов на ОРЭМ (Приложение № 16 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Согласно представленным конкурсным управляющим сведений по перечислению денежных средств платежи были совершены до 01.03.2013.

При таких обстоятельствах правомерен вывод суда первой инстанции об обоснованном списании денежных средств с торгового счета ОАО «Брянскэнергосбыт» до 01.03.2013.

Оценивая все оспоренные платежи на предмет соответствия статье 61.3 Закона о банкротстве, суд исходил из следующего.

В силу пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, при наличии следующего условия - сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 данной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

Согласно пункту 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные