Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2015 по делу n А09-6545/2011. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

07 мая 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

                                                              Дело № А09-6545/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  24.04.2015

Постановление изготовлено в полном объеме  07.05.2015 

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Можеевой Е.И., судей Дайнеко М.М. и Токаревой М.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Шамыриной Е.И., при участии в судебном заседании от конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Унечский комбинат хлебопродуктов» Шестаковой Олеси Анатольевны –  Соснова М.Н. (доверенность от 21.04.2015), от ОАО «Банк УралСиб» –  Голубевой А.В. (доверенность от 29.12.2014         № 1464), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Уралсиб» и конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Унечский комбинат хлебопродуктов» Шестаковой Олеси Анатольевны на определение Арбитражного суда Брянской области от 26.01.2015 по делу № А09-6545/2011 (судья Назарова А.В.), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «ОстЛэнд» (далее – ООО «ОстЛэнд», кредитор) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании открытого акционерного общества «Унечский комбинат хлебопродукто» (далее – общество, должник) несостоятельным должником (банкротом).

Определением суда от 26.12.2011 в отношении общества введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Гасюнас Альфред Викторасович.

Решением суда от 11.12.2012 общество признано несостоятельным должником (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего Гасюнаса А.В.

Определением суда от 27.12.2012 конкурсным управляющим должника утверждена Шестакова О.А.

Конкурсный управляющий должника Шестаковой О.А. 11.12.2013 обратилась в арбитражный суд об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Унечский комбинат хлебопродуктов», находящегося в залоге ОАО «Уралсиб» (далее – Положение).

Определением от 26.01.2015 заявление конкурсного управляющего должника удовлетворено. Суд утвердил представленное Положение о порядке и сроках реализации имущества должника – ОАО «Унечский комбинат хлебопродуктов», находящегося в залоге у ОАО «Уралсиб», в редакции ОАО «Уралсиб» от 18.11.2013 с учетом изменений (дополнений) от 17.12.2014, исключив из Положения пункты 3.1.3; 3.3.4; 8.1-8.3, пункты 2.8, 2.16; 3.2,3.5, 31.5 изложив в редакции конкурсного управляющего.

В жалобе ОАО «Уралсиб» просит определение от 26.01.2015 отменить в части исключения из Положения пунктов 8.1–8.3, включить в Положение пункта 8.1–8.3. В обоснование своей позиции ссылается на то, что в случае если реализация предмета залога посредством публичного предложения не состоялась, то по смыслу как общих норм (статья 352 ГК РФ), так и специальных (статьи 18.1, 110, 111, 138 И 139 Федерального заокна «О несостоятельности (банкротстве» (далее – Закон о банкротстве) залог не прекращается. Считает, что залоговый кредитор в силу статей 138, 139 Закона о банкротстве вправе определить порядок и условия проведения торгов, в том числе и порядок продажи посредством публичного предложения. Отмечает, что установление цены отсечения направлено на защиту законных интересов залогового кредитора.

В жалобе конкурсный управляющий ОАО «Унечский комбинат хлебопродуктов» просит отменить определение от 26.01.2015 в части утверждения пункта 2.15 Положения, принять пункт 2.15 в редакции конкурсного управляющего должника. В обоснование своей позиции ссылается на неправильное применение норм материального права.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ОАО «Уралсиб» и конкурсного управляющего должника поддержали доводы своих апелляционных жалоб, против жалоб друг друга возражали.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционных жалоб.

Изучив доводы апелляционных жалобы и материалы дела, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что определение подлежит изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, определением суда от 12.04.2012 в реестр требований кредиторов ОАО «Унечский комбинат хлебопродуктов» включено требование ОАО «Банк Уралсиб» в размере 1 451 548 728 рублей 97 копеек, в том числе основного долга 1 350 322 788 рублей 25 копеек, суммы процентов 31 740 428 рублей 11 копеек, комиссии за ведение ссудного счета 52 179 386 рублей 36 копеек, проценты за просроченный кредит 16 068 345 рублей 06 копеек, неустойка за просрочку уплаты процентов 1 237 781 рубль 19 копеек, в том числе 212 059 500 рублей как требование обеспеченное залогом имущества должника.

Конкурсный управляющий, обращаясь в суд, указал на наличие разногласий с банком о порядке продажи залогового имущества.

В силу абзаца 4 пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога.

Пунктом 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве предусмотрено, что продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 названного Закона.

Исходя из разъяснений, содержащихся в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее – постановление Пленума № 58), согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве. Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 11 постановления Пленума № 58, следует, что поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества.

Таким образом, из приведенных разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации следует, что начальная продажная цена заложенного имущества в процедуре конкурсного производства во всех случаях определяется судом.

Как видно, разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли по утверждению нескольких пунктов Положения, утвержденного ОАО «Уралсиб», в том числе разделу 8 Положения, а именно: пункт 8.1 Положения:

Редакция ОАО «Уралсиб»: «Торги в форме публичного предложения проводятся в электронной форме.

Заявки на участие в торгах по продаже заложенного имущества должника посредством публичного предложения подаются и рассматриваются в порядке, предусмотренном настоящим Положением. Заявка должна обязательно содержать предложение о цене покупки имущества должника.

Задаток для участия в торгах посредством публичного предложения устанавливается в размере 5 (пять) % от начальной продажной цены. Датой внесения задатка считается дата поступления денежных средств на счет организатора торгов.

При продаже заложенного имущества должник посредством публичного предложения в сообщении о проведении открытых торгов указываются величина снижения начальной цены продажи имущества должника и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена. При этом начальная цена продажи имущества должника посредством публичного предложения устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества должника на повторных торгах, что составляет 388 241 841, 6 (триста восемьдесят восемь миллионов двести сорок одна тысяча восемьсот сорок один и шестьдесят сотых) рублей, включая НДС,

Величина пошагового  снижения начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения составляет 10 % (десять процентов) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения, определенной настоящим Порядком.

Количество шагов поэтапного снижения начальной продажной цены продажи имущества посредством публичного предложения – 5 шагов.

Цена, по достижении которой при отсутствии предложений потенциальных покупателей торги по реализации заложенного имущества должника посредством публичного предложения подлежат остановке (цена отсечения) составляет 40 % (сорок процентов) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения.

Срок, по истечении которого, последовательно снижается указанная начальная цена, составляет 7 (семь) календарных дней.

Продолжительность приема заявок на участие в торгах составляет 49 (сорок девять) календарных дней с даты начала торгов по продаже имущества посредством публичного предложения.

Победителем торгов по продаже заложенного имущества должника посредством  публичного предложения признается участник, который первым представил в установленный срок заявку на участие в торгах, содержащую цену продажи имущества должника, которая не ниже начальной цены продажи заложенного имущества должника, установленной для определенного периода проведения торгов посредством публичного предложения.

Со дня определения победителя торгов по продаже заложенного имущества должника посредством публичного предложения прием заявок прекращается.

Результат продажи имущества должника посредством публичного предложения оформляется протоколом. В течение 2 (двух) рабочих дней с даты подписания протокола о результатах проведения торгов организатор торгов направляет победителю торгов копию этого протокола.

В течение 5 (пяти) дней с даты подписания протокола о результатах продажи заложенного имущества должника конкурсный управляющий заключает с победителем договор купли-продажи имущества, на условии оплаты имущества в течение 30 (тридцати) дней с даты подписания договора купли-продажи. В договор купли-продажи подлежит включению условие об автоматическом расторжении договора купли-продажи, в случае нарушения покупателем сроков оплаты по договору.

Передача имущества конкурсным управляющим должна быть осуществлена покупателею по передаточному акту, после оплаты покупателем имущества».

Редакция конкурсного управляющего: «Реализация имущества посредством публичного предложения проводится в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Пункт 8.2 Положения: редакция ОАО «Уралсиб»: «В случае отказа или уклонения победителя торгов от подписания договора купли-продажи в установленный срок внесенный задаток ему не возвращается и конкурсный управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи участнику торгов, которым предложена наиболее высокая цена по сравнению с ценой, предложенной другими участниками торгов, за исключением победителя торгов.

В случае, если не были представлены иные заявки на участие в торгах, а победитель торгов не исполнил обязательство по оплате договора купли-продажи, организатор торгов принимает решение о признании торгов несостоявшимися.

В случае, если не были представлены иные заявки на участие в торгах, а победитель торгов не исполнил обязательство по оплате договора купли-продажи, организатор торгов принимает решение о признании торгов посредством публичного предложения по цене, установленной на соответствующем шаге поэтапного снижения, на котором торги были остановлены (прием заявок прекращен) в связи с определением победителя торгов. При этом в установленную в пункте 8.1 настоящего Порядка продолжительность приема заявок (49 календарных дней) не включается период времени с даты остановки торгов до даты новой публикации сообщения о продаже имущества должника посредством публичного предложения по цене, установленной на соответствующем шаге поэтапного снижения».

Редакция конкурсного управляющего: исключить пункт 8.2 Положения.

Пункт 8.3 Положения: редакция ОАО «Уралсиб»: «По достижении цены отсечения и остановке торгов, имущество должника предлагается конкурсным управляющим залоговому кредитору  в счет погашения задолженности обеспеченного залогом требований, включенных в реестр требований кредиторов должника, по цене отсечения, составляющей 40 % (сорок процентов) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения.

Согласие принять заложенное имущество должника в счет погашения задолженности, залоговый кредитор должен направить конкурсному управляющему в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты получения от конкурсного управляющего должника предложения об этом (в письменной форме).

В случае если залоговый кредитор не воспользовался своим правом принять заложенное движимое имущество должника в счет погашения задолженности в установленный в настоящем пункте Порядка срок, данное имущество предлагается конкурсным управляющим иным кредиторам, требования которых включены в реестр требований кредиторов должника в счет погашения перед ними задолженности по цене составляющей 40 % (сорок