Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2009 по делу n А23-3320/08А-13-89. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

срока начала ее проведения) или о планируемом проведении камеральной налоговой проверки с истребованием дополнительных сведений, получением объяснений и документов, подтверждающих правильность исчисления и уплаты налогов, а также проведением других действий по осуществлению налогового контроля в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации, либо об отказе в проведении мероприятий налогового контроля (с указанием оснований данного отказа).

Между тем в материалах дела отсутствуют сведения об уведомлении налоговым органом УмБПСПРиИАЗ по Калужской области о принятии Инспекцией решения о проведении выездной налоговой проверки и проведении каких либо мероприятий налогового контроля, либо отказе в проведении мероприятий налогового контроля.

При рассмотрении дела по существу  налоговым органом не представлены доказательства того, что налогоплательщиком использовались игровые автоматы для проведения азартных игр.

При таких обстоятельствах  суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что законных оснований для привлечения Общества к налоговой ответственности у Инспекции не имелось.

Ссылка подателя жалобы на то, что решение налогового органа, вынесенное с учетом данных, полученных от сотрудников УмБПСПРиИАЗ по Калужской области, обусловлено нормами Инструкции о порядке направления органами внутренних дел материалов в налоговые органы при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных к полномочиям налоговых органов, для принятия по ним решения, утвержденной совместным приказом МВД России №76 и МНС России № АС-3-06/З7 от 22.01.2004, отклоняется в силу следующего.

Согласно позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.02.99 N 18-О, результаты оперативно-розыскных мероприятий являются не доказательствами, а лишь сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", могут стать доказательствами после закрепления их надлежащим процессуальным путем, то есть так, как это предписывает часть 1 статьи 49 и часть 2 статьи 50 Конституции Российской Федерации.

В рассматриваемом случае сведения, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий, должны быть подтверждены мероприятиями налогового контроля в порядке, установленном статьями 90 - 99 Налогового кодекса Российской Федерации. Материалы, полученные органами внутренних дел в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий и расследования уголовных дел и переданные налоговым органам, могут служить лишь основанием для проведения налоговыми органами мероприятий налогового контроля, предусмотренных главой 14 Кодекса. Указанные материалы сами по себе не являются основанием для принятия налоговым органом решения по результатам налоговых проверок, поскольку решение налогового органа должно основываться только на тех доказательствах (сведениях), которые получены и исследованы в рамках мероприятий налогового контроля.

Довод жалобы о том, в рассматриваемом случае должно применяться преюдициальное значение решения Арбитражного суда Калужской области от 20.09.2006 по делу №А23-2878/06А-18-304, обоснованно отклонен судом первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии с ч.2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как установлено судом, из содержания указанного решения не усматривается, что налоговый орган   участвовал    при   рассмотрении дела №А23-2878/06А-18-304.

Кроме того, предметом рассмотрения названного дела являлось установление факта отсутствия у Общества документов, подтверждающих соответствие игровых автоматов утвержденному типу.

Данное обстоятельство подтверждается также пояснениями представителя Общества, отраженными в протоколе судебного заседания от 06.11.2008 (т.3,л.2).

Ссылка подателя жалобы на показания свидетелей от 14.02.2008 - Ларина В.В. и Терешонкова Д.Е., опрошенных Инспекцией  в ходе проведения налоговой проверки,  не может быть принята во внимание по следующим основаниям.

Как следует из содержания протокола опроса Терешонкова Д.Е. от 14.02.2008 №9, он принимал участие  в осмотре игровых автоматов, принадлежащих ООО «ТТСС Спихтаренко» (т.1,л.41-42).

Между тем  Терешонков Д.Е. документально не внесен в материалы проверки, его подпись в протоколе осмотра  от 21.07.2006 отсутствует.

Что касается пояснений Ларина В.В., отраженных в протоколе допроса свидетеля  от 14.02.2008 №6, апелляционная инстанция отмечает, что они не могут однозначно свидетельствовать о том, что налогоплательщиком использовались игровые автоматы для проведения азартных игр, поскольку,  исходя из смысла  ч. 8 ст.101 НК РФ,  решение о привлечении к налоговой ответственности  принимается  на основании совокупности полученных сведений о совершении лицом налогового правонарушения.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

  Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам ч.4 ст.270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, не выявлено.

Руководствуясь п. 1 ст. 269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение       Арбитражного суда Калужской области  от 11.11.2008  по делу № А23-3320/08А-13-89  оставить без изменения,   а апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Центрального округа в г. Брянске в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                         В.Н. Стаханова

Судьи                                                                                                                       О.А. Тиминская

Г.Д. Игнашина