Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2015 по делу n А68-7869/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

10 марта 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                                    Дело № А68-7869/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 02.03.2015

Постановление в полном объеме изготовлено 10.03.2015

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мордасова Е.В., судей  Еремичевой Н.В. и Заикиной Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Глухаревой Е.А., при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Востовента» - Субботина А.Н. (доверенность от 25.08.2014, паспорт),                 представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области - Измайловой О.В. (доверенность от 27.01.2015 № 14, удостоверение), представителя Государственного казенного учреждения Тульской области «Центр организации закупок» – Нарваевой О.В. (доверенность от 19.11.2014, паспорт), представителей Министерства здравоохранения Тульской области – Агееевой Т.О. (доверенность от 30.01.2015, паспорт), Прилепы С.А. (доверенность от 30.01.2015, удостоверение), Захаровой О.В. (доверенность от 30.01.2015, паспорт), в отсутствие представителя общества с ограниченной ответственностью «Здравсервис», рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Востовента» на решение Арбитражного суда Тульской области от 14.11.2014 по делу                   № А68-7869/2014 (судья Андреева Е.В.), принятое по  заявлению общества с ограниченной ответственностью «Востовента» (Московская область, г. Мытищи,                   ОГРН 1135029004230, ИНН 5029173936) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (г. Тула, ОГРН 1027100748950, ИНН 7107026090), третьи лица: Государственное казенное учреждение Тульской области «Центр организации закупок» (г. Тула, ОГРН 1137154005746, ИНН 7107541446), Министерство здравоохранения Тульской области (г. Тула. ОГРН 1027100971083, ИНН 7107006311), общество с ограниченной ответственностью «Здравсервис» (г. Тула,                                       ОГРН 1027100755538, ИНН 7106040119) о признании незаконным решения комиссии по контролю в сфере размещения заказов Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 01.07.2013 № 04-07/98-2013, обязав УФАС по Тульской области вынести предписание об устранении Государственным казенным учреждением Тульской области «Центр организации закупок» (ГКУ ТО «Центр организации закупок») нарушений законодательства путем внесения изменений в документацию об электронном аукционе, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Востовента» (далее по тексту -             ООО «Востовента») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее по тексту - Управление) о признании незаконным решения комиссии по контролю в сфере размещения заказов Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 01.07.2013 № 04-07/98-2013, обязав УФАС по Тульской области вынести предписание об устранении Государственным казенным учреждением Тульской области «Центр организации закупок» (ГКУ ТО «Центр организации закупок») нарушений законодательства путем внесения изменений в документацию об электронном аукционе.

Решением Арбитражного суда Тульской области от 14.11.2014 в удовлетворении требования ООО «Востовента» о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Тульской области от 15.07.2014 по делу                    № 04-07/93-2014 было отказано.

Не согласившись с принятым решением, полагая, что оно является незаконным, необоснованным и принятым при неполном исследовании обстоятельств, имеющих значение для дела, ООО «Востовента» обратилось с жалобой в Двадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просило его отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворив требования заявителя в полном объеме.

В обоснование своей позиции заявитель указал, что судом первой инстанции не была дана оценка доводам заявителя об искусственном ограничении количества участников аукциона. Так в государственном реестре лекарственных средств содержится информация о девяти лекарственных препаратах, прошедших государственную регистрацию с международным непатентованным наименованием - Глимепирид, имеющих дозировку 4 мг и фасовку 30 таблеток в упаковке, из которых только один - Глемаз производства «Кимика Монтпеллиер С.А.», Аргентина, полностью соответствует требованиям документации об электронном аукционе, а именно, содержит все перечисленные элементы в описании таблетки, указанной в Техническом задании: плоские прямоугольные таблетки светло-зеленого цвета с 3 параллельными насечками на обеих сторонах по ширине таблетки, которые делят таблетку на четыре равные части. При таком формировании конкурсной документации, как отметил заявитель апелляционной жалобы, поставщиком мог стать только участник, предлагающий к поставке препарат с торговым наименованием «Глемаз».

Также заявитель жалобы полагает, что техническое задание было сформировано с нарушением статьи 33 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Заказчик указал в документации об электронном аукционе в показателе «Описание таблетки» в качестве неизменного показателя наличие на ней насечек, делящих ее на 4 равные части. В техническом задании это обосновано тем, что необходимо корректировать индивидуальную суточную дозу глимепирида в соответствии с уровнем терапевтического эффекта. По мнению общества, аналогичный результат можно получить и при использовании препарата Глимепирид, производитель ЗАО «Вертекс», однако в силу того, что форма таблетки, по мнению заказчика имеет решающее значение, производитель данного препарата Глимепирид не может участвовать в аукционе в связи с формальными ограничениями, установленными заказчиком в техническом задании.

ООО «Востовента» ссылалось в апелляционной жалобе и на нарушение арбитражным судом первой инстанции норм процессуального права.

Управление Федеральной антимонопольной службы возражало против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просило оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью «Здравсервис» выразило несогласие с доводами апелляционной жалобы, полагало, что решение суда первой инстанции принято с соблюдением норм материального и процессуального права, является мотивированным. Указало, что на момент рассмотрения дела судом апелляционной инстанции контракт полностью исполнен и удовлетворение жалобы не приведет к восстановлению прав и законных интересов заявителя. Просило оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Министерство здравоохранения Тульской области в своем отзыве на апелляционную жалобу также просило оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Обосновывая свою позицию, указало, что препарат разработан по новой технологии «Флексидоза». Каждая таблетка содержит 4 мг Глимепирида. Глубокие насечки разделяют таблетку на четыре равные части, каждая из которых содержится в особой гомогенной форме и включает 1 мг активного вещества, т.е. в одной таблетке содержится четыре таблетки по 1 мг. В процессе подбора дозы пациент может отламывать по одной четвертой части, т.е. таблетку можно делить, не нарушая действия препарата. Препараты Глимепирида с другими техническими характеристиками при делении теряют фармакологические свойства, что приводит к декомпенсации сахарного диабета с нарушением жизненных функций и возникает необходимость перевода больных на инсулинотерапию. Именно наличие трех параллельных насечек на обеих сторонах по ширине таблетки позволяют делить таблетку на четыре равные части и добиваться необходимого терапевтического эффекта индивидуально для каждого пациента, имея одну универсальную таблетку препарата в 4 мг.

Государственное казенное учреждение Тульской области «Центр организации закупок» в отзыве обратило внимание на то, что указание в документации об открытом аукционе в электронной форме требований к качеству, потребительским свойствам товара прямо предусмотрено положениями Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», просило оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу общества - без удовлетворения.

До начала судебного заседания от общества с ограниченной ответственностью «Здравсервис» поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы                     ООО «Востовента» в отсутствие представителя.

Рассмотрев доводы жалобы и отзывов на нее, изучив доказательства, представленные в материалы дела, заслушав в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает, что она не подлежит удовлетворению, а решение суда - отмене, по следующим причинам.

Как усматривается из материалов дела, приказом государственного казенного учреждения Тульской области «Центр организации закупок» от 24.06.2014 № 4336 объявлен аукцион в электронной форме на право заключения контракта на централизованную поставку лекарственного препарата (Глимепирид) для лечения больных сахарным диабетом, создана аукционная комиссия, определен ее состав.

Извещение и документация об электронном аукционе на право заключения контракта на централизованную поставку лекарственного препарата (Глимепирид) для лечения больных сахарным диабетом (закупка № 0366200035614004550)  размещены 25.06.2014 на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг www.zakupki.gov.ru

В соответствии с приказом уполномоченного учреждения от 04.07.2014 № 4868 в документацию об электронном аукционе внесены изменения в части III «Проект государственного контракта» документации об электронном аукционе.

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 11 354 330 рублей. Предметом данного аукциона в электронной форме являлась централизованная поставка лекарственного препарата (Глимепирид) для лечения больных сахарным диабетом.

В пункте 2 «Описание объекта закупки (требования к функциональным, техническим и качественным характеристикам товара)» части II «Техническое задание на Централизованную поставку лекарственного препарата (Глимепирид) для лечения больных сахарным диабетом» документации об электронном аукционе указано, что к поставке необходим лекарственный препарат МНН Глимепирид (указание на торговое наименование поставляемого лекарственного средства в документации об электронном аукционе отсутствует) с требуемыми показателями «Описание таблетки» – «Плоские прямоугольные таблетки с 3 параллельными насечками на обеих сторонах по ширине таблетки, которые делят таблетку на 4 равные части», «Дозировка» - «4 мг», «Фасовка» - «№ 30».

В Управление Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации по Тульской области поступила жалоба ООО «Востовента», являющегося участником закупки, на действия Заказчика - Министерства здравоохранения Тульской области, Уполномоченного учреждения (Государственного казенного учреждения Тульской области «Центр организации закупок») по проведению аукциона в электронной форме на право заключения контракта на Централизованную поставку лекарственного препарата (Глимепирид) для лечения больных сахарным диабетом (закупка                                             № 0366200035614004550).

В жалобе заявитель указывал, что в государственном реестре лекарственных средств содержится информация о 9-ти лекарственных препаратах, прошедших государственную регистрацию с международным непатентованным названием (далее - МНН) Глимепирид, имеющих дозировку 4 мг и фасовку 30 таблеток в упаковке, из которых только один – Глемаз, производства «Кимика Монтпеллиер С.А.» Аргентина, полностью соответствует требованиям документации об электронном аукционе, а именно: содержит все перечисленные элементы в описании таблетки, указанной в Техническом задании: плоские прямоугольные таблетки светло-зеленого цвета с 3 параллельными насечками на обеих сторонах по ширине таблетки, которые делятся на 4 равные части. В «Описание таблетки» в качестве неизменного показателя указано наличие на ней насечек, делящих ее на 4 равные части.

В п. 2.1. Технического задания это обосновано тем, что необходимо корректировать индивидуальную суточную дозу Глимепирида в соответствии с уровнем глюкозы в крови пациентов для достижения максимального терапевтического эффекта, что не соответствует инструкции лекарственного препарата, имеющего МНН Глимепирид.

Заявитель считал, что описание объекта закупки в конкурсной документации сформировано уполномоченным учреждением под конкретного производителя – «Кимика Монтпеллиер С.А.», Аргентина (держатель регистрационного удостоверения                          ООО «Валеант», Россия) и его лекарственный препарат «Глемаз», что создает неравные условия для участников закупок, ограничивая их число, и нарушает принцип обеспечения конкуренции.

Решением комиссии по контролю в сфере размещения заказов УФАС по Тульской области от 15.07.2014 по делу №04-07/93-2014 жалоба ООО «Востовента» от 04.07.2014 года исх. № 24 ю (вх. № 4092 от 10.07.2014 года) на действия Заказчика – Министерства здравоохранения Тульской области, Уполномоченного учреждения – государственного казенного учреждения Тульской области «Центр организации закупок» (далее – Уполномоченное учреждение) при осуществлении закупки путем проведения аукциона в электронной форме на право заключения контракта на Централизованную поставку лекарственного препарата (Глимепирид) для лечения больныхсахарным диабетом (закупка № 0366200035614004550) была признана необоснованной.

Не согласившись с данным решением, ООО «Востовента» обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если