Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 по делу n А62-670/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

10 февраля 2015 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                       Дело №  А62-670/2013

Резолютивная часть постановления объявлена   03.02.2015

Постановление изготовлено в полном объеме    10.02.2015

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Федина К.А., судей Еремичевой Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Батуровой И.В., при участии представителя заинтересованного лица – Смоленской таможни (г. Смоленск,                     ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713) – Романовой О.Е. (доверенность от 17.09.2014   № 04-52/57), в отсутствие заявителя –  общества с ограниченной ответственностью «Полимер» (Смоленская область, г. Десногорск, ОГРН 1026700923347, ИНН 6724001017),  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Полимер» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 27.10.2014 по делу № А62-670/2013 (судья Печорина В.А.), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Полимер» (далее – общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Смоленской таможне                         (далее – ответчик) о признании недействительным решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД № 0003510/00001/000 от 12.11.2012.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 27.10.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что спорный                товар – полиэтилен линейный марки DOWLEX*5056.01G подлежит классификации в подсубпозиции 3901 90 900 0ТН ВЭД ТС.

ООО «Полимер» обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает, что указанным решением нарушены права и законные интересы общества, поэтому просит его отменить.

В обоснование своей позиции общество указывает на необоснованную ссылку суда первой инстанции на Методику измерений массовой доли мономерных звеньев алкена-1 в сополимерах этилена с алкенами-1 методом ИК-Фурье спектрометрии, разработанной ЭКС-филиалом ЦЭКТУ г. Нижний Новгород, поскольку она основана на расчетном методе, имеющем погрешность 16 %.

Общество полагает, что у суда первой инстанции отсутствовали основания принимать в качестве допустимого доказательства по делу заключение эксперта                   ОАО «Институт пластмасс имени Г.С. Петрова» от 19.12.2012. По мнению заявителя, указанная экспертиза проведена с использованием не аттестованной методики, не внесенной в федеральную информационную форму технических регламентов.

Кроме того, ООО «Полимер» ссылается на то, что правомерность классификации товара в субпозиции 390110100 «линейный полиэтилен» подтверждается заключением эксперта Ленинградской областной  торгово-промышленной палаты от 17.12.2012                               № 154-06-14044-12.

В отзыве на апелляционную жалобу Смоленская таможня считает, что суд первой инстанции при рассмотрении дела верно определил обстоятельства, установленные,  в том числе и судами трех инстанции по аналогичному между теми же сторонами спору  в рамках дела № А62-6033/2012, поэтому просит обжалуемое решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители заявителя в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в связи с чем в порядке                статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что неявка представителей указанных лиц не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы по имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанцией в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения представителя заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения либо отмены обжалуемого судебного акта.

Из материалов дела усматривается, что по ДТ № 10113050/020812/0003510 обществом продекларирован товар: полиэтилен линейный низкой плотности марки DOWLEX*5056.01G, классифицируемый в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС (ставка ввозной таможенной пошлины на момент подачи ДТ 0 % от таможенной стоимости товара).

В рамках дополнительной проверки таможенным постом назначена таможенная экспертиза товара.

По результатам проведенной экспертизы, с учетом экспертного заключения                ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Брянск от 07.09.2012 № 1664 полимерный материал представляет собой сополимер этилена, содержащий в структуре макромолекул менее 95 массовых % мономерных звеньев этилена 91,5 +/-1,35.

На основании выводов экспертного заключения таможенным постом вынесено решение о классификации от 12.11.2012 № 0003510/00001/000, которым ввезенный товар классифицирован в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 ТН ВЭД ТС (на момент подачи ДТ ставка ввозной таможенной пошлины 10% от таможенной стоимости товара).

Общество, полагая, что принятое Смоленской таможней решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 12.11.2012 № 0003510/00001/000, является незаконным, нарушает права и законные интересы заявителя в сфере осуществления предпринимательской деятельности, обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных обществом требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 и частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также разъяснениями, изложенными в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации                     от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статьям 51 Таможенного кодекса Таможенного союза товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации в соответствии с Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД ТС).

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров                   по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

С 01.01.2010 в Российской Федерации применяется Единый таможенный тариф Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации (утвержденный решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС                           от 27.11.2009 № 18, решением Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009 № 130), представляющий собой свод ставок таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым на единую таможенную территорию из третьих стран, систематизированный в соответствии с единой ТН ВЭД ТС.

С 01.01.2010 классификация товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности осуществляется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД ТС.

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД ТС в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС.

В случае если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, в силу положения Правил 3(а) ОПИ ТН ВЭД ТС, классификация таких товаров осуществляется таким образом, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

В силу положения Правил 6 для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ТС последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД ТС, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры.

К товарной позиции 3901 ТН ВЭД относятся полимеры этилена в первичных формах: 3901 10 100 0 – полиэтилен с удельным весом менее 0,94, полиэтилен линейный; 3901 90 900 0 – полимеры этилена в первичных формах, прочие.

При этом субпозиции 3901 10 и 3901 90 являются сравнимыми субпозициями одного уровня.

Согласно Примечанию 4 к товарной группе 39 ТН ВЭД термин «сополимеры» означает все полимеры, в которых ни одно мономерное звено не составляет 95 мас.% или более от общего содержания полимера.

В данной группе, если в контексте не оговорено иное, сополимеры (включая сополиконденсаты, продукты аддитивной сополимеризации, блоксополимеры и привитые сополимеры) и смеси полимеров включаются в ту же товарную позицию, что и полимеры сомономерного звена, преобладающего по массе над любым другим индивидуальным сомономерным звеном. Сомономерные звенья, образующие полимеры, попадающие в ту же товарную позицию, должны рассматриваться вместе.

Если не преобладает ни одно сомономерное звено, то сополимеры или полимерные смеси, в зависимости от конкретного случая, должны включаться в товарную позицию, последнюю в порядке возрастания кодов среди рассматриваемых равнозначных товарных позиций.

Согласно пункту 1 примечаний к субпозициям товарной группы 39 ТН ВЭД субпозиция «прочие» в субпозиции «полимеры» наличие префикса «поли» (например, полиэтилен и полиамид – 6,6) означает, что основное мономерное звено или мономерные звенья названного полимера, взятые вместе, должны составлять 95 мас.% или более от общего содержания полимера.

Следовательно, для целей таможенной классификации в соответствии с ТН ВЭД ввезенного обществом товара необходимо определить удельный вес (менее 0,94), а также массовое процентное содержание мономерных звеньев от общего содержания полимера (95 мас.% или более).

Как установлено арбитражным судом, согласно заключению таможенного              эксперта от 07.09.2012 № 1664, проводившего экспертизу товара «DOWLEX*5056.01G» продекларированного по ДТ № 10113050/020812/0003510, представленный полимерный материал, является сополимер этилена, содержащий в структуре макромолекул менее 95 массовых % мономерных звеньев этилена 91,5 ±1,35.

В соответствии с заключением эксперта – доктора химических наук                    Ловчикова В.А. от 17.12.2012 №  154-06-14043-12 содержание этиленовых мономерных звеньев в массовых процентах в линейном полиэтилене низкой плотности марки «DOWLEX 5056G» в соответствии с терминологией, используемой в 39 группе ТН ВЭД ТС, составило 98,7 +/- 0,99 мас. %, точность (погрешность) исследования +/- 0,99%.

При рассмотрении дела № А62-3553/2012 судом было установлено, что заключение эксперта – доктора химических наук Ловчикова В.А. от 17.12.2012 № 154-06-14043-12 основано на примененной экспертом «Методике измерений массовой доли мономерных этиленовых звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса 13С».

Как следует из текстов заключений таможенного эксперта, исследования осуществлялись экспертом в том числе, с использованием «Методики измерения массовой доли мономерных звеньев алкена-1 в сополимерах этилена с алкенами-1 методом                     ИК-Фурье спектрометрии», разработанной ЭКС ЦЭКТУ (г. Нижний Новгород), аттестованной ФГУ «Нижегородский ЦСМ», (свидетельство об аттестации                                № 736/01.00269/2011), а также ASTM D 5017-96.

При рассмотрении дела № А62-6033/2012 судом было установлено, что использованная экспертом методика ASTM D 5017-96, не является методикой, подлежащей аттестации и внесению в федеральную информационную форму техрегламентов, а является методом ASTM 5017 - добровольным методом американского общества ASTM Internatiolal, который не относится к национальным стандартам Америки, международным стандартам и, следовательно, не относится к документам в области стандартизации, используемых на территории Российской Федерации. Указанная информация содержится и в письме Росстандарта от 16.01.2012 № 140-14/3. Метод               ASTM 5017-96 был обоснованно применен экспертом и является добровольным методом американского общества, который может быть применим в Российской Федерации по лицензионному соглашению между обществом ASTM Internatiolal и                                         ОАО «Интерстандарт».

Необходимо отметить, что  письмом от 24.01.2014 исх. № 120/14-178 Росстандарт сообщил, что две аттестованные методики измерений имеют различные области применения и фактически предназначены для определения разных величин: методика, разработанная ООО «Полимер», измеряет «массовую долю этиленовых звеньев в основной цепи линейного полиэтилена»; методика ЭКС-филиал ЦЭКТУ                                         г. Нижний Новгород измеряет «массовую долю мономерных звеньев этилена в сополимере этилена с алкенами-1».

Как обоснованно указал