Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2014 по делу n А62-90/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

23 декабря 2014 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                                        Дело № А62-90/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16.12.2014

Постановление в полном объеме изготовлено 23.12.2014

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мордасова Е.В., судей  Заикиной Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Глухаревой Е.А., при участии в судебном заседании представителя Смоленской таможни - Петровой М.Г. (доверенность от 30.09.2014 № 04-52/64), в отсутствие представителя общества с ограниченной ответственностью «Полимер», извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Полимер» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 17.09.2014 по делу № А62-90/2013 (судья Яковенкова В.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Полимер»                       (г. Смоленск, ОГРН 1026700923347, ИНН 6724001017) к Смоленской таможне                           (г. Смоленск,  ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713) о признании недействительными решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 22.11.2012                                   № 0004230/00001/000 и требования от 14.12.2012 № 421, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Полимер» (далее по тексту –                 ООО «Полимер», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными принятых Смоленской таможней (далее по тексту - таможенный орган) решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 22.11.2012                       № 0004230/00001/000 и требования от 14.12.2012 № 421.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 17.09.2014 в удовлетворении требований ООО «Полимер» было отказано.

Полагая, что решение суда принято с нарушением норм материального и процессуального права, что повлекло существенное нарушение прав и законных интересов общества, ООО «Полимер» обратилось с жалобой в суд апелляционной инстанции, в которой просило его отменить и признать недействительными решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 22.11.2012 № 0004230/00001/000 и требование от 14.12.2012 № 421.

В обоснование своей позиции заявитель указал, что суд первой инстанции, ссылаясь на заключение эксперта ОАО «Институт пластмасс имени Г.С. Петрова», не дал оценки тому обстоятельству, что экспертиза проводилась в неаккредитованной лаборатории, поскольку сертификат об аккредитации оформляется не на организацию в целом, а на конкретную лабораторию, по итогам исследования ее возможностей. Кроме того, выводы эксперта основаны на измерениях, которые были проведены не по аттестованным методикам. В связи с указанными обстоятельствами экспертное заключение от 19.12.2012 эксперта ОАО «Институт пластмасс имени Г.С. Петрова» не может быть признано допустимым доказательством по делу. Вывод суда о применении экспертом Ленинградской областной торгово-промышленной палаты Ловчиковым В.А. методики, не прошедшей аттестацию в установленном порядке и не зарегистрированной уполномоченным органом, противоречит нормам материального и процессуального права.

Также заявитель апелляционной жалобы указал, что суд первой инстанции оставил без внимания то, что методика ООО «Полимер» действительно определяет массовую долю основного вещества - мономерных звеньев этилена в соответствии с терминологией                 ТН ВЭД ТС. Вывод суда о несоответствии методики ООО «Полимер» требованиям раздела 39 ТН ВЭД ТС не обоснован. Заключение эксперта Ленинградской областной торгово-промышленной палаты Ловчикова В.А. от 17.12.2012 № 154-06-14044-12 полностью подтверждает правомерность классификации товара в субпозиции                              39 01 10 100 «линейный полиэтилен».

Таможенный орган возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Как следует из материалов дела, обществом на Рославльский таможенный пост Смоленской таможни 26.12.2011 подана декларация на товар (далее - ДТ)                                   № 10113050/261211/0004230 с целью помещения под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления товара «Полиэтилен линейный низкой плотности марки EXCEED 2018 СА - 21.975.000Т, удельным весом 0,918 г/см3, в гранулах белого цвета, диаметр гранул 3-4 мм... не содержит этилового спирта», классифицируемого в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС, производства Франции, ввезенного на таможенную территорию Таможенного союза по внешнеэкономическому контракту                № 643/25786384/00380 от 07.12.2010.

Для однозначной идентификации, описания и соответственно определения классификационного кода товара был произведен отбор проб товара, о чем составлен акт отбора проб и образцов от 23.12.2011 № 139, вынесено решение о назначении таможенной экспертизы от 23.12.2011 № 569. Данные пробы вместе с комплектом товаросопроводительных документов были направлены на исследование в ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Брянск.

Отделом товарной номенклатуры происхождения товаров и торговых ограничений Смоленской таможни была проведена документационная проверка правильности классификации и описания вышеуказанного товара с учетом результатов экспертизы пробы данного товара в ЭКС-филиале ЦЭКТУ г. Санкт-Петербург (заключение эксперта от 26.09.2012 № 507/03-2012). Согласно заключению эксперта от 26.09.2012                      № 507/03-2012 проба является «сополимером этилена с гексеном-1, который обладает линейной структурой и имеет плотность 0, 928 г/см3 (удельный вес пробы менее 0,94). Содержание мономерных звеньев этилена в представленном сополимере менее 95 масс.%.

На основании выводов эксперта, изложенных в заключении, таможенным органом был сделан вывод о необходимости классификации данного товара в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 ТН ВЭД ТС, о чем вынесено решение о классификации товара от 22.11.2012 № 0004230/00001/000. В связи с вынесением таможенным органом решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД от 22.11.2012                                    № 0004230/00001/000 ООО «Полимер» было выставлено требование об уплате таможенных платежей от 14.12.2012 № 421 на сумму 141 387 рублей 92 копейки.

Не согласившись с указанным решением таможенного органа и выставленным требованием, общество с ограниченной ответственностью «Полимер» обратилось с заявлением в арбитражный суд.

В силу статьи 51 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее по тексту также – ТК ТС) товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации в соответствии с Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД ТС). В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по                    ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

С 01.01.2010 в Российской Федерации применяется Единый таможенный тариф Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации (утвержденный решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС от 27.11.2009 № 18, решением Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009 № 130), представляющий собой свод ставок таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым на единую таможенную территорию из третьих стран, систематизированный в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (далее по тексту - ТН ВЭД ТС).

С 01.01.2010 классификация товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности осуществляется по Основным правилам интерпретации ТН ВЭД ТС.

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД ТС в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС.

В случае, если имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, в силу положения Правил 3(а) ОПИ ТН ВЭД ТС, классификация таких товаров осуществляется таким образом, что предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара по сравнению с товарными позициями с более общим описанием.

В силу положения Правил 6 для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

При классификации товара по ТН ВЭД ТС последовательно должны применяться ОПИ ТН ВЭД ТС, примечания к разделам, группам и субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры.

К товарной позиции 3901 ТН ВЭД относятся полимеры этилена в первичных формах: 3901 10 100 0 - полиэтилен с удельным весом менее 0,94, полиэтилен линейный; 3901 90 900 0 - полимеры этилена в первичных формах, прочие. При этом субпозиции 3901 10 и 3901 90 являются сравнимыми субпозициями одного уровня.

Согласно Примечанию 4 к товарной группе 39 ТН ВЭД термин «сополимеры» означает все полимеры, в которых ни одно мономерное звено не составляет 95 мас.% или более от общего содержания полимера.

Для целей таможенной классификации в соответствии с ТН ВЭД ввезенного обществом товара необходимо определить удельный вес (менее 0,94), а также массовое процентное содержание мономерных звеньев от общего содержания полимера (95 мас.% или более).

Как обоснованно указал суд первой инстанции, правомерность классификации полиэтилена линейного марки EXCEED 2018 СА в подсубпозиции 3901 90 900 0 9000                ТН ВЭД ТС, являлась предметом рассмотрения судами в рамках дела № А62-6033/2012, судебные акты по которому вступили в законную силу.

При рассмотрении указанного дела судом были назначены и проведены экспертизы в ОАО «Институт пластмасс имени Г.С.Петрова» и Ленинградской областной                    торгово-промышленной палатой.

Из заключения эксперта ОАО «Институт пластмасс имени Г.С.Петрова» следует, что товар представляет собой сополимер этилена с гексеном-1. Массовое содержание мономерных звеньев этилена составляет 92,4 +/- 0,4%, массовое содержание мономерных звеньев гексена-1 составляет 7,6 +/- 0,4%. Исследование представленных проб производилось экспертом методом спектроскопии ядерного магнитного резонанса (ЯМР) и дифференциально сканирующей колориметрией (ДСК).

В соответствии с заключением эксперта Ленинградской областной торгово-промышленной палаты содержание этиленовых мономерных звеньев в массовых процентах в линейном полиэтилене низкой плотности марки EXCEED 2018 CA в соответствии с терминологией, используемой в 39 группе ТН ВЭД ТС, составило                    98,6 +/- 0,99 мас.%.

Определение содержания мономерных звеньев в массовых процентах в линейном полиэтилене низкой плотности проводилось по методике: «Методика измерений массовой доли мономерных этиленовых звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса 13С Изменение № 1», Свидетельство рег. № 01.00225/205-82-11, рег. № ФР.1.31.2011.11461 в Федеральном информационном фонде по обеспечению единства измерений, согласованная зам. директора ФГУП «ВНИИМС» В.Н. Яньшиным, утвержденная 02.05.2012 генеральным директором ООО «Полимер» Кмитой А.Р.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 08.07.2014 по делу № А62-6033/2012 было установлено, что согласно заключению эксперта ОАО «Институт пластмасс имени Г.С.Петрова» в образце полиэтилена марки EXCEED 2018 CA массовое содержание мономерных звеньев этилена составляет менее 95% от общего числа звеньев в полимере. Использованная названным экспертным заключением методика не является методикой, подлежащей аттестации и внесению в федеральную информационную форму техрегламентов, а является методом ASTM 5017 - добровольным методом американского общества ASTM Internatiolal, который не относится к национальным стандартам Америки, международным стандартам, поэтому в силу статьи 13 Федерального закона  «О техническом регулировании» не позволяет рассматривать его в качестве стандарта иностранного государства, зарегистрированного в федеральной информационной форме техрегламентов и стандартов, соответственно, не относится к документам в области стандартизации, используемых на территории Российской Федерации.

Вступившими в законную силу судебными актами по делам № А62-6033/2012 и              № А62-669/2013 была признана обоснованной классификация, произведенная таможенным органом, полиэтилена указанных марок в товарной подсубпозиции                      3901 90 900 0 ТН ВЭД ТС. При этом аналогичность товара разных партий одной марки (в данном случае EXCEED 2018CA) сторонами не опровергалась, предметом судебных экспертиз в рамках указанных дел являлся аналогичный товар, с тем же наименованием и описанием, поставляемый одним и тем же производителем. Доказательства того, что исследуемые  пробы товаров марки EXCEED 2018CA не соответствуют друг другу по своему составу, другим признакам до той степени, которая могла бы привести к отличным от имеющихся выводам судебных экспертиз в материалах дела отсутствуют. Кроме того, самим изготовителем спорного товара он классифицирован по коду 3901 90 90, то есть по коду, который указан в оспариваемых решениях о классификации.

В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции обществом с ограниченной ответственностью «Полимер» заявлялись ходатайства: об отложении судебного разбирательства в судебном заседании (назначенного на 18.11.2014) или приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения дела                               № А62-6033/2012 Верховным Судом Российской Федерации.

Как было установлено судом апелляционной инстанции, Определением Верховного Суда Российской Федерации от 01.12.2014 по делу № А62-6033/2012 обществу с ограниченной ответственностью «Полимер» в передаче заявления о пересмотре постановления Двадцатого арбитражного  апелляционного