Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2013 по делу n А09-1040/2011. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

07 ноября 2013 годаДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                  Дело   №  А09-1040/2011

Резолютивная часть  постановления объявлена 31.10.2013

Постановление изготовлено в полном объеме  07.11.2013

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Игнашиной Г.Д., судей Можеевой Е.И. и Сентюриной И.Г.,  при ведении протокола судебного заседания секретарем Шамыриной Е.И.,  при участии от ОАО «Банк УРАЛСИБ» – представителя Головачева О.В. (доверенность от 26.12.2012 №1466), от  арбитражного управляющего Семенова В.А. – представителя Городилова Е.А. (доверенность от 23.09.2013), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,  рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «УРАЛСИБ»           (г. Москва, ОГРН 1020280000190,    ИНН 0274062111) на определение Арбитражного суда Брянской области от 10.07.2013 по делу № А09-1040/2011 (судья Калмыкова О.В.), установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Компания КонтМТ» обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании закрытого акционерного общества «Мелькрукк» (далее – должник) несостоятельным должником (банкротом).

Определением суда от 31.03.2011 в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим утвержден Игнатов Анатолий Михайлович. 

Определением суда от 31.05.2011 Игнатов А.М. освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего ЗАО «Мелькрукк», временным управляющим должника утвержден Мамзиков В.И.

Решением Арбитражного суда Брянской области от 26.07.2011 процедура наблюдения прекращена, ЗАО «Мелькрукк» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Семёнов В.А.

ОАО «Банк УРАЛСИБ», являясь залоговым кредитором должника, представил Положение о порядке и условий проведения торгов по реализации имущества должника, обремененного залогом. В процессе утверждения Положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации предмета залога между конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором ОАО «Банк УРАЛСИБ» возникли разногласия.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего 28.05.2012 в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий в части определения порядка и условий проведения торгов и начальной цены продажи имущества находящегося в залоге у ОАО «Банк УРАЛСИБ», требование которого обеспечены залогом имущества должника на основании абзаца 4 пункта 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закона о банкротстве).

 Определением Арбитражного суда Брянской области от 10.07.2013 заявление конкурсного управляющего удовлетворено. Суд утвердил представленное Положение о порядке и сроках реализации имущества должника ЗАО «Мелькрукк» находящегося в залоге у ОАО «Банк УРАЛСИБ», исключив из Положения пункты 3.1.3.; 3.3.4.; 8.7.; 8.15,  а пункты 2.8.; 3.1.1.; 3.1.2.; 3.5.; 3.15. определил изложить в редакции конкурсного управляющего, а именно:

пункт 2.8. Положения изложить в следующей редакции: «Организатором торгов выступает конкурсный управляющий должника либо специализированная организация, привлеченная конкурсным управляющим должника, на договорной основе»;

пункт 3.1.1. Положения изложить в следующей редакции: «Недвижимое имущество, являющееся предметом залога по следующим заключенным с ОАО «УРАЛСИБ» договорам:

-договор об ипотеке (залога недвижимости) № 0045-01/ЗН-09-100 от 25.03.2009 (с учетом дополнительных соглашений № 1 от 22.09.2009, № 2 от 25.11.2009, № 3 от 01.06.2010);

-договор об ипотеке (залога недвижимости) № 0128-01/ЗН-09-100 от 10.06.2009 (учетом дополнительных соглашений № 1 от 07.12.2009, № 2 от 01.06.2010, № 3 от 30.03.2011), и указанное в Приложении № 1 к настоящему Положению.»;

пункт 3.1.2. Положения изложить в следующей редакции «Движимое имущество, являющееся предметом залога по следующим заключенным с ОАО «УРАЛСИБ» договорам:

-договор о залоге движимого имущества № 0128-02/ЗИ-09-100 от 10.06.2009 (далее с учетом дополнительных соглашений № 1 от 07.12.2009, № 2 от 01.06.2010);

-договор о залоге имущества № 0045-02/ЗИ-09-100 от 19.05.2009 (с учетом дополнительных соглашений № 1 от 22.09.2009, № 2 от 25.11.2009, № 3 от 01.06.2010), и указанное в Приложении № 2 к настоящему Положению.

Начальная цена продажи имущества, указанного в п.п. 31.1.1, 3.1.2, составляет 582 813 800 руб. 00 коп. (без учета НДС),

- Объекты недвижимости 415 892 000 руб. 00 коп.,

- Оборудование - 156 286 800 руб. 00коп.

-Транспортные средства – 10 635 000 руб. 00 коп.

Имущество выставляется на торги единым лотом.».

Пункт 3.5. Положения изложить в следующей редакции:

«Организатором торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, арбитражного управляющего.».

Пункт 3.15 Положения принят судом в следующей редакции:

«Для участия в торгах Заявитель должен внести задаток в размере 20 (Двадцати) процентов от начальной продажной цены имущества на счет, определенной Организатором торгов и указанный в Информационном сообщении. Задаток должен быть внесен Заявителем в срок, обеспечивающий его поступление на счет, указанный в Информационном сообщении, до окончания приема заявок на участие в торгах.».

Также судом установлена начальная продажная цена заложенного имущества равной рыночной стоимости указанной в отчете ООО «Независимая Лаборатория Экспертизы и Оценки» в размере 582 813 800 рублей 00 копеек (без учета НДС), в том числе объекты недвижимости - 415 892 000 рублей 00 копеек, оборудование - 156 286 800 рублей 00 копеек, транспортные средства 10 635 000 рублей 00 копеек.

В апелляционной жалобе залоговый кредитор  ОАО «Банк УРАЛСИБ» просит вышеназванный судебный акт отменить. В обоснование своей позиции указывает на существенные недостатки при проведении экспертизы по оценке рыночной стоимости залогового имущества. Податель жалобы обращает внимание, что суд установил первоначальную продажную стоимость недвижимого имущества, указанную в заключении эксперта, вместе с тем должен был в соответствии со статьей 54 Федерального закона «Об ипотеке» определить начальную продажную цену в размере   80 % рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика. По существу доводы жалобы касаются только определения первоначальной продажной цены залогового имущества.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе, суд апелляционной  инстанции приходит к выводу о необходимости изменения определения суда первой инстанции в части определения начальной цены продажи имущества.

Как следует из материалов дела, 04.05.2011 для участия в первом собрании кредиторов, ОАО «БАНК УРАЛСИБ» обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме 449 687 424 рублей 64 копеек как обеспеченную залогом на сумму 416 409 000 рублей.

Определением суда от 17.05.2011 данное требование принято к производству, назначено судебное заседание по его рассмотрению. До принятия судебного акта по существу ОАО «БАНК УРАЛСИБ» уточнило заявленные требования и просило включить в реестр требований кредиторов ЗАО «Мелькрукк» задолженность в размере                        449 697 424 рублей 64 копеек как обеспеченную залогом имущества должника.

Определением суда от 11.07.2011 требования ОАО «БАНК УРАЛСИБ» удовлетворены, в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «Мелькрукк» включены требования в сумме 449 697 424 рублей 64 копеек, в том числе 430 миллионов рублей основной долг (задолженность по кредитам), 19 697 424 рублей 64 копеек комиссия за ведение ссудного счета, как обеспеченное залогом имущества должника, согласно Приложениям № 1, 2 договора о залоге имущества от 19.05.2009 № 0045-02/ЗИ-09-100 и договора о залоге имущества от 10.06.2009 № 0128-02/ЗИ-09-100 (последующего залога), а также Приложения № 1 договора об ипотеке (залога недвижимости) от 25.03.2009 №0045-01/ЗН-09-100 и договора об ипотеке (залога недвижимости) от 10.06.2009 № 0128-01/ЗН-09-100 (последующего залога).

ОАО «Банк УРАЛСИБ» представил Положение о порядке и условий проведения торгов по реализации имущества должника, обремененного залогом. В процессе утверждения Положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации предмета залога между конкурсным управляющим должника и залоговым кредитором ОАО «Банк УРАЛСИБ» возникли разногласия  по утверждению пунктов 2.8, 3.1.1 - 3.1.4, 3.5, 3.15, 8.7 Положения, а именно:

-пункт 2.8. Положения:

Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

«Организатор торгов – конкурсный управляющий ЗАО «Мелькрукк»- Семенов В.Л.»;

Редакция конкурсного управляющего:

 «Организатором торгов выступает конкурсный управляющий должника либо специализированная организация, привлеченная конкурсным управляющим должника, на договорной основе.»;

- пункты 3.1.1 и 3.1.2 Положения,

Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

п.3.1.1 «Недвижимое имущество, являющееся предметом залога по следующим заключенным с ОАО «УРАЛСИБ» договорам:

-договор об ипотеке (залога недвижимости) № 0045-01/ЗН-09-100 от 25.03.2009 (с учетом дополнительных соглашений № 1 от 22.09.2009, № 2 от 25.11.2009, № 3 от 01.06.2010);

-договор об ипотеке (залога недвижимости) № 0128-01/ЗН-09-100 от 10.06.2009 (учетом дополнительных соглашений № 1 от 07.12.2009, № 2 от 01.06.2010, № 3 от 30.03.2011), и указанное в Приложении № 1 к настоящему Положению.».

пункт 3.1.2. «Движимое имущество, являющееся предметом залога по следующим заключенным с ОАО «УРАЛСИБ» договорам:

-договор о залоге движимого имущества № 0128-02/ЗИ-09-100 от 10.06.2009 (далее с учетом дополнительных соглашений № 1 от 07.12.2009, № 2 от 01.06.2010);

-договор о залоге имущества № 0045-02/ЗИ-09-100 от 19.05.2009 (с учетом дополнительных соглашений № 1 от 22.09.2009, № 2 от 25.11.2009, № 3 от 01.06.2010), и указанное в Приложении № 1 к настоящему Положению.

Начальная цена продажи (рыночная стоимость с учетом НДС) имущества, указанного в п.п. 31.1.1, 3.1.2, составляет 277 029 560 (двести семьдесят семь миллионов двадцать девять тысяч пятьсот шестьдесят) рублей 00 коп.(в т.ч. НДС 35 394 340 (тридцать пять миллионов триста девяносто четыре тысячи триста срок) рублей 00 коп.),

- Объекты недвижимости и оборудование - 261 200 000 (двести шестьдесят один миллион двести тысяч) руб. 00 коп.( в т.ч. НДС 32 979 661 (тридцать два миллиона девятьсот семьдесят девять тысяч шестьсот шестьдесят один) руб.00 коп.), -Транспортные средства – 15 829 560 ( пятнадцать миллионов восемьсот двадцать девять тысяч пятьсот шестьдесят) руб. 00 коп. ( в т.ч. НДС 2 414 679 ( два миллиона четыреста четырнадцать тысяч шестьсот семьдесят девять) руб. 00 коп.) Имущество выставляется на торги единым лотом. ».

Конкурсный управляющий ЗАО «Мелькрукк» согласился с позицией                   ОАО «УРАЛСИБ» и полагал необходимым утвердить п.3.1.1 и 3.1.2 в изложенной редакции, однако с учетом экспертного заключения о начальной продажной цене предмета залога имеющегося в материалах дела.

-пункт 3.1.3 Положения,

Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

«Начальная продажная цена имущества в соответствии с п.4.ст.138                           ФЗ « О несостоятельности (банкротстве)», п.4 ч.2 ст.54 Закона об ипотеке устанавливается судом и указывается в Информационном сообщении.»

 Конкурсный управляющий полагает данный пункт подлежащим исключению из Положения по основаниям, изложенным в возражениях.

-пункт 3.3.4 Положения,

Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

«Проведение торгов посредством публичного предложения с установлением минимальной цены продажи в размере 80% (восьмидесяти процентов) от начальной продажной стоимости Имущества».

Конкурсный управляющий полагает данный пункт подлежащим исключению из Положения по основаниям, изложенным в возражениях.

-пункт 3.5 Положения,

Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

«Организатором торгов выступает конкурсный управляющий».

Редакция конкурсного управляющего:

 «Организатором торгов выступает арбитражный управляющий или привлекаемая им для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет средств, вырученных от продажи предмета залога. Указанная организация не является заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, арбитражного управляющего».

-пункт 3.15 Положения,

Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

«Для участия в торгах Заявитель должен внести задаток в размере 5 (пяти) процентов от начальной продажной цены Имущества на счет, определенный Организатором торгов и указанный в Информационном сообщении. Задаток должен быть внесен Заявителем в срок, обеспечивающий его поступление на счет, указанный в Информационном сообщении, до даты окончания приема заявок на участие в торгах.».

Редакция конкурсного управляющего:

«Для участия в торгах Заявитель должен внести задаток в размере 20 (двадцати) процентов от начальной продажной цены Имущества на счет, определенный Организатором торгов и указанный в Информационном сообщении. Задаток должен быть внесен Заявителем в срок, обеспечивающий его поступление на счет, указанный в Информационном сообщении, до даты окончания приема заявок на участие в торгах.».

-пункт 8.7 Положения,

 Редакция ОАО «УРАЛСИБ»:

 «Минимальная цена предложения, по которой может быть продано Имущество (цена отсечения) составляет 80 (Восемьдесят) процентов от начальной продажной цены Имущества».

Конкурсный управляющий полагает данный пункт подлежащим исключению из Положения по основаниям, изложенным в возражениях.

-пункт 8.7 Положения,

 Редакция ОАО «Банк УРАЛСИБ»:

«В случае если Имущество не будет продано посредством Публичного предложения в течение срока, установленного п.8.7, Порядка, порядок реализации имущества будет согласован конкурсным управляющим Должника и Конкурсным кредитором дополнительно.».

В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1 Федерального закона от 26.20.2002                     № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее -