Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2008 по делу n А23-827/08А-14-50ДСП. Отменить решение полностью и принять новый с/а

   ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

     E-mail:20aas.arbitr.ru

     ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                  Дело №А23-827/08А-14-50ДСП

06 октября 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  06 октября 2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                        Тимашковой Е.Н.,

судей                                                                        Еремичевой Н.В., Игнашиной Г.Д.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Тимашковой Е.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИП Шитова С.А. (регистрационный №20АП-3051/2008) 

на решение Арбитражного суда Калужской области от 16.07.2008 (судья Смирнова Н.Н.)

по заявлению ИП Шитова С.А.

к МИФНС России №5 по Калужской области

о признании недействительным решения от 28.01.2008 №57,

при участии:

от заявителя: Шитов С.А. – предприниматель (паспорт 29 06 188490 от 16.07.2007),

после перерыва: не явились, уведомлены надлежащим образом,

от ответчика: не явились, уведомлены надлежащим образом,

после перерыва: не явились, уведомлены надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

        дело рассмотрено после перерыва, объявленного 24.09.2008.

        Индивидуальный предприниматель Шитов Сергей Александрович (далее – ИП Шитов С.А., предприниматель) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №5 по Калужской области (далее — Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным акта проверки от 12.11.2007 №36, решений от 06.12.2007 №44, от 28.01.2008 №57, от 28.01.2008, от 18.02.2008 №12, постановления от 18.01.2008 №12, а также о признании незаконными действий налогового органа.

        Определением арбитражного суда от 25.03.2008 требование индивидуального предпринимателя Шитова С.А. о признании недействительным решения налогового органа от 28.01.2008 №57 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке выделено в отельное производство, делу присвоен номер А23-827/08А-14-50 ДСП.

         Определением суда от 15.04.2008 производство по настоящему делу приостановлено до рассмотрения спора по делу №А23-739/08А-14-48 ДСП по заявлению индивидуального предпринимателя Шитова Сергея Александровича к МИФНС России №5 по Калужской области о признании недействительным решения от 06.12.2007 №44 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

         Решением Арбитражного суда Калужской области от 04.05.2008 по делу №А2З-739/08А-14-48 ДСП ненормативный акт налогового органа от 06.12.2007 года №44 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения признан недействительным в части: п. 1 пп. 1 резолютивной части решения в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 1 511 руб. 73 коп.; п. 1 пп. 2 резолютивной части решения в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 3 762 руб.; п. 1 пп. 3 резолютивной части решения в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 119 НК РФ в сумме 99 руб.; п. 1 пп. 4 резолютивной части решения в части привлечения к налоговой ответственности по п. 2 ст. 119 НК РФ в сумме 30 347 руб., всего в сумме 35 719 (тридцать пять тысяч семьсот девятнадцать) рублей 73 коп.; по п. 3 пп. «в» резолютивной части решения в части предложения уплатить штрафные санкции по пп. 1 в сумме 1 511 руб. 73 коп., по пп. 2 в сумме 3762 руб., по пп. 3 в сумме 99 руб., по пп. 4 в сумме 30 347 руб., всего в сумме 35 719 рублей 73 коп. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

        Решение от 04.05.2008 по делу №А23-739/08А-14-48 ДСП вступило в законную силу 05.06.2008.

        Решением Арбитражного суда Калужской области от 16.07.2008 в удовлетворении заявленных требований предпринимателя о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №5 по Калужской области от 28.01.2008 №57 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке отказано.

        Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Шитов С.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения предпринимателя, изучив доводы, изложенные в жалобе, с учетом представленного отзыва, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что решение подлежит частичной  отмене по следующим основаниям.

        Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России №5 по Калужской области на основании решения заместителя начальника от 18.09.2007 №42 проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя Шитова Сергея Александровича по вопросам правильности и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в бюджет налогов, в частности, налога на добавленную стоимость и налога на доходы физических лиц за период с 01 01.2004 по 31 12.2006.

        Результаты проверки оформлены актом от 12.12.2007 года №36.

        По результатам рассмотрения акта проверки Инспекцией 06.12.2007 принято решение №44 о привлечении индивидуального предпринимателя Шитова Сергея Александровича  к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

        На основании указанного решения налоговым органом ИП Шитову С.А. было выставлено требование №2 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 15.01.2008 в сумме 77 232 руб., в том числе по налогам в сумме 33 199 руб.,   пеням - 7953 руб., штрафам - 36 080 руб.

         В связи с неисполнением обязанности по уплате сумм налогов, пеней и штрафов в срок, установленный в указанном требовании, налоговым органом  вынесено решение от 28.01.2008 №57 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке.

        Не согласившись с данным ненормативным актом, предприниматель обратился с заявлением в арбитражный суд.

         Рассматривая заявленные предпринимателем требования по существу, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с п.1 ст.45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога.

В ходе выездной налоговой проверки, проведенной Инспекцией в отношении  индивидуального предпринимателя Шитова С.А., была установлена неуплата им налогов, в связи с чем он привлечен к налоговой ответственности и ему начислены пени. Указанное нашло отражение в решении налогового органа №44 от 06.12.2007 (л.д.16-27).

Налогоплательщиком данный ненормативный акт Инспекции оспорен в судебном порядке. Решением Арбитражного суда Калужской области от 04.05.2008 по делу №А23-739/08-А-14-48 ДСП, вступившим в законную силу,  подтверждена правомерность выводов налогового органа о доначислении налогов и пени. В отношении налоговых санкций судом применены положения ст.ст.112, 114 НК РФ (штраф снижен в 100 раз), в связи с чем решение налогового органа признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа в общей сумме 35 719 руб. 73 коп. (л.д.60-69).

Согласно ч.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

        На основании решения №44 от 06.12.2007 Инспекцией в адрес налогоплательщика было выставлено требование №2 от 15.01.2008 (л.д.14), которое в установленный срок (25.01.2008) исполнено не было.

Пунктом 2 статьи 45 НК РФ предусмотрено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Взыскание налога с организации или индивидуального предпринимателя производится в порядке, предусмотренном статьями 46 и 47 настоящего Кодекса.

Статьей 46 НК РФ определено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

Взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя.

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока.

Порядок и сроки направления требования об уплате налога, сбора предусмотрены ст. 69, 70 КК РФ.

В связи с неисполнением обязанности по уплате налогов, пени и штрафа в добровольном порядке Инспекцией принято решение №61 от 28.01.2008 о взыскании налогов, пени и штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика.

В силу п. 8, 9 ст. 46 НК РФ налоговым органом при взыскании налога, сбора или пеней за их несвоевременную уплату может быть применено в порядке и на условиях, установленных ст. 76 указанного Кодекса, приостановление операций по счетам налогоплательщика, налогового агента или плательщика сбора в банках.

Статьей 76 НК РФ предусмотрено, что приостановление операций по счетам в банке применяется для обеспечения исполнения решения о взыскании налога

Решение о приостановлении операций налогоплательщика-организации по его счетам в банке принимается руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, направившим требование об уплате налога, пеней или штрафа в случае неисполнения налогоплательщиком-организацией этого требования.

При этом решение о приостановлении операций налогоплательщика-организации по его счетам в банке может быть принято не ранее вынесения решения о взыскании налога.

Материалами дела подтверждено, что оспариваемый ненормативный акт принят для обеспечения исполнения решения от 28.01.2008 №61 о взыскании налога, сбора, а также пеней за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках.

        Судом установлено, что налоговым органом не нарушены положения ст.ст. 69, 70, 46, 76 НК РФ, порядок и сроки направления требования, принятия решения о взыскании налогов, пени и штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика Инспекцией соблюдены (требование – 15.01.2008 со сроком уплаты в добровольном порядке 25.01.2008, решение в порядке ст.46 НК РФ – 28.01.2008).

        Однако, отказывая в удовлетворении требования предпринимателя в полном объеме, суд первой инстанции не учел следующее.

        Решением Арбитражного суда Калужской области от 04.05.2008 по делу №А23-739/08А-14-48 ДСП  ненормативный акт налогового органа, на основании которого принято решение от 28.01.2008 №61 о взыскании налога, сбора, а также пеней за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках и оспариваемое решение, признан недействительным в части штрафа в размере 35 719,73 руб.

        На основании сказанного решением Арбитражного суда Калужской области от 16.07.2008 по делу №А23-828/08А-14-51 ДСП ненормативный акт Инспекции №61 от 28.01.2008 был признан недействительным в части взыскания штрафа в сумме 35 719 руб. 73 коп.

        Пунктом 2 статьи 76 НК РФ предусмотрено, что приостановление операций по счетам налогоплательщика-организации в банке в случае, предусмотренном настоящим пунктом, означает прекращение банком расходных операций по этому счету в пределах суммы, указанной в решении о приостановлении операций налогоплательщика-организации по счетам в банке, если иное не предусмотрено абзацем третьим пункта 1 настоящей статьи.

        Следовательно, решение Инспекции №57 от 28.01.2008 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке также должно быть признано недействительным в части суммы, подлежащей взысканию (77 232 – 35 719,73 = 41 512,27). 

        При таких обстоятельствах решение суда подлежит частичной отмене.

        Довод предпринимателя, положенный в основу апелляционной жалобы, о том, что судом первой инстанции обжалуемое решение принято при неправильном толковании положений Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку в силу п.10 ст.101 НК РФ приостановление операций по счетам в банке в порядке принятия обеспечительных мер может применяться только после наложения запрета на отчуждение имущества и в случае, если совокупная стоимость имущества будет меньше общей суммы недоимки, подлежащей уплате, отклоняется апелляционной инстанцией ввиду следующего.

Действительно, п. 10 ст. 101 НК РФ установлено, что руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе принять обеспечительные меры, направленные на обеспечение возможности исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, если есть достаточные основания полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение такого решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении.

При этом обеспечительными мерами могут быть запрет на отчуждение (передачу в залог) имущества налогоплательщика без согласия налогового органа и приостановление операций по счетам в банке в порядке, установленном ст. 76 Налогового кодекса Российской Федерации.

Приостановление операций по счетам в банке в порядке принятия обеспечительных мер может применяться только после