Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2011 по делу n А62-350/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

22 июня 2011 года

Дело №А62-350/2011   

Резолютивная часть постановления оглашена  20 июня  2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  22 июня 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего   Дорошковой А.Г.,      

судей  Еремичевой Н.В. и Стахановой В.Н.,                               

при  ведении протокола секретарем судебного заседания Шульгач И.А.,     

рассмотрев в судебном заседании апелляционную   жалобу

открытого акционерного общества «Квадра – Генерирующая компания»    

на решение Арбитражного суда Смоленской  области 

от  30.03.2011 по делу №А62-350/2011  (судья Пузаненков Ю.А.), принятое

по заявлению  открытого  акционерного  общества  «Квадра-Генерирующая  компания»

к  Управлению  Федеральной  антимонопольной  службы  по  Смоленской  области,

третьи  лица:  общество  с  ограниченной  ответственностью  «Управляющая

компания», Товарищество собственников жилья «Партнер»,

о признании недействительным ненормативного правового акта,

при участии в судебном заседании:                                                        

 от заявителя: Гроза О.А. – юрисконсульт (доверенность от 16.02.2011 №50);  Артемьева В.Л. – начальник юридического отдела (доверенность от 16.02.2011 №48);

от ответчика: не явились;

от третьих лиц: не явились;

установил:

         открытое  акционерное  общество  «Квадра-Генерирующая  компания»  (далее –  Общество)  обратилось  в  арбитражный суд  с  заявлением  о  признании  недействительным  решения  и  предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области   (далее – Управление) по делу № 04-01/29-2010 от 20.12.2010. 

       Определением арбитражного суда от 01.03.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных  требований  на  предмет  спора,  привлечены    общество  с  ограниченной  ответственностью  «Управляющая компания», Товарищество собственников жилья «Партнер».

Решением  арбитражного суда от  30.03.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

      Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО «Квадра-Генерирующая  компания»  подало апелляционную жалобу, в которой  просит решение первой инстанции отменить и принять новый судебный акт,  ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.  

        ООО «Управляющая компания» направило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в свое отсутствие. Ответчик и  ТСЖ «Партнер» представителей  судебное заседание не направили. Поскольку они своевременно извещены о времени месте судебного разбирательства, дело рассмотрено по правилам ст. 156 АПК РФ.

        Как следует из материалов дела, в период с 28.09.2010 по 27.10.2010 Управлением проведена  плановая  проверка  соблюдения ОАО «Квадра» в лице филиала ОАО «Квадра»  - «Смоленская региональная корпорация» антимонопольного законодательства..

        Из акта проверки от 27.10.2010 следует, что ОАО «Квадра»  заключены   договоры на  снабжение  тепловой энергией в горячей воде с ТСЖ «Партнер» (договор №129204 от 15.10.2008) (т.1,  л.д. 82-83) и ООО «Управляющая компания» (договор №129106 от 01.01.2009) (т.1.  л.д. 92-93), условия которых свидетельствуют о нарушении поставщиком ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

        В соответствии с п.  2.1.11  данных  договоров  ОАО «Квадра» (энергоснабжающая организация)  обязуется  принимать  и  рассматривать  письменные  заявки ТСЖ «Партн?р», ООО «Управляющая компания» (абонента)  на увеличение или уменьшение договорной величины  тепловой  энергии до 25 числа текущего месяца на следующий расчетный период. Увеличение договорных  величин  поставки  тепловой  энергии  производится  при  наличии технической возможности, только при отсутствии задолженности и по предварительной оплате требуемого объема.

        В силу п.  4.2 договора,  заключенного между ТСЖ «Партнер» и ОАО  «Квадра», оплата  потребленной  тепловой  энергии  осуществляется  на основании  платежного  требования  энергоснабжающей  организации ОАО «Квадра» в следующие периоды платежей:

- до 25 числа текущего месяца в размере 80% договорной величины тепловой энергии предстоящего расчетного периода в объемах,  указанных в таблице № 1;

- до 15 числа текущего месяца в размере 20% договорной величины тепловой энергии расчетного периода в объемах указанных в таблице № 1;

- окончательный  расчет  за  потребленную  тепловую  энергию  производится до 10 числа месяца, следующего за расчетным, по результатам фактического потребления, указанного в накладных, счетах,  счетах  - фактурах, платежным требованием энергоснабжающей организации.

         При выставлении платежного требования на сумму окончательного расчета учитываются суммы ранее произведенных платежей в  счет указанного периода. По окончании каждого месяца уполномоченные представители  сторон составляют  и  подписывают  накладную  о  количестве  потребленной  тепловой энергии не позднее 2-го рабочего дня месяца за отчетным, эта накладная является основой для проведения расчетов. Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации.  

         Согласно п. 2.2.2 договоров, заключенных ОАО «Квадра» с ТСЖ «Партнер» от  15.10.2008 №  129204,   ООО  «Управляющая  компания» от  01.01.2009 №129106, ОАО «Квадра» предоставлено право приостанавливать исполнение  обязательств по подаче тепловой энергии путем введения полного и (или) частичного  ограничения режима  потребления  тепловой  энергии,  в  том числе  в случаях:  неисполнения  или  ненадлежащего  исполнения  абонентом  (ТСЖ  и ООО  «Управляющая  компания»)  обязательств  по  оплате  тепловой  энергии (подпункт 1); превышения абонентом договорного объема потребления тепловой  энергии без согласования  с  энергоснабжающей организацией.

    Вместе с тем условия подпунктов 1 и 2 пункта 2.2.2 договоров (в части введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления тепловой  энергии, в  случаях: неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательств  по оплате  тепловой  энергии и  превышения договорного объема потребления  тепловой энергии без согласования с  энергоснабжающей  организацией),  а  также  включения в договор  с ТСЖ «Партнер»  пункта  4.2  (в части применения авансовых платежей при расчетах за тепловую энергию) противоречат  действующему  законодательству. Указанные условия включены в договор лицом, занимающим  доминирующее положение. 

         В соответствии с указанным решением Управление выдало ОАО «Квадра» предписание  от 20.12.2010 № 04-01/29-2010  (т.1,  л.д.166) о прекращении в срок до 01.02.2011  нарушения  антимонопольного  законодательства,  путем  внесения

изменений в пункты 2.2.2 и 4.2. соответствующих договоров согласно требованиям действующего законодательства, и обязало не совершать действия, связанные с реализацией данных пунктов, до внесения соответствующих изменений в договоры,  заключенные  с ТСЖ  «Партнер» от 15.10.2008 №129204    и ООО «Управляющая компания» от 01.01.2009 №129106 от 01.01.2009.

         Полагая, что решение и предписание Управления являются незаконными и нарушают права  в  сфере  предпринимательской деятельности, Общество обратилось  в  арбитражный суд с заявлением.

          Согласно части 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции его целями являются обеспечение  единства  экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

          В соответствии с пунктом  10  статьи  4 Закона о  защите  конкуренции  монополистическая деятельность  - злоупотребление хозяйствующим субъектом своим доминирующим положением.  

          Как следует из приказа Управления  от 08.06.2010 № 116,  ОАО «Квадра- Генерирующая компания» в лице филиала ОАО «Квадра - Смоленская региональная  генерация»  включено  в  Реестр  хозяйствующих  субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов  или  занимающих  доминирующее положение на рынке определенного

товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих  субъектов»  с долей более  50%. 

           В силу  части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия  (бездействие)  занимающего  доминирующее  положение  хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и  (или) ущемление интересов других лиц.

           Согласно ст. 539 и 534 ГК РФ по договору  энергоснабжения  энергоснабжающая организация обязуеся подавать  абоненту  (потребителю) через присоединенную сеть  энергию,  а абонент обязуется оплачивать ее.  Оплата  энергии производится  за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов  за  энергию определяется  законом,  иными  правовыми актами или соглашением сторон.

          В силу п. 4 ст. 426 ГК РФ условия договоров ресурсоснабжения должны соответствовать правилам, обязательным для сторон при заключении и исполнении  публичных  договоров,  издаваемым Правительством Российской Федерации.

          Условия публичного договора, не соответствующие обязательным  требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, ничтожны (п.5 ст. 426 ГК РФ).

          Пунктом 1 статьи 422 ГК РФ предусмотрено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным  законом и иными правовыми  актами  (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

          В соответствии с указанными нормами, а  также   правовой позиции, изложенной в письмах Министерства регионального развития Российской Федерации от 13.02.2007 № 2479-РМ/07 «О применении пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг  гражданам» и от 29.11.2007 №  21492-СК/07 «О заключении  договоров  исполнителей  коммунальных  услуг  с  ресурсоснабжающими организациями», условия договора о приобретении коммунальных  ресурсов  (тепловой  энергии в  виде горячей воды),  заключаемого  с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации. 

         Ресурсоснабжающая  организация  осуществляет функции по реализации (продаже) тепловой энергии через внутридомовые сети собственников многоквартирных домов (граждан), непосредственно присоединенных к сетям ресурсоснабжающей организации, через исполнителя  - управляющую организацию.

          Согласно Правилам  предоставления  коммунальных  услуг,  утвержденным  постановлением  Правительства  Российской  Федерации  от 23.05.2006 №  307  «О  порядке  предоставления  коммунальных  услуг  гражданам» (далее - Правила предоставления коммунальных услуг), потребителем является гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, которому в соответствии с пунктом 9 Правил  предоставления коммунальных услуг должно быть обеспечено бесперебойное  отопление жилого помещения в течение отопительного периода в зависимости от температуры наружного воздуха.

           ООО «Управляющая компания» и ТСЖ «Партнер»  являются посредниками  между ОАО «Квадра»  и  потребителями  -  гражданами по приобретению тепловой энергии для граждан, проживающих в многоквартирном доме, по заключенным в силу подпунктов «а», «в» пункта 49 Правил предоставления коммунальных услуг  договорам на снабжение тепловой энергией в горячей воде с

ресурсоснабжающей  организацией   на основании договоров от  01.01.2009 №12906, от 15.10.2008  №129204.

          В соответствии с частью 1  статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации плата за коммунальные услуги вносится ежемесячно до десятого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом.

          Из пункта 35 Правил предоставления коммунальных услуг следует, что плата за коммунальные услуги вносится ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за истекшим месяцем, за который производится оплата, если договором управления многоквартирным домом не установлен иной срок внесения платы за коммунальные услуги.

         Согласно п.  4.2  договора  от  15.10.2008 №  129204,  заключенного  между ТСЖ «Партн?р» и ОАО «Квадра», при расчетах  за потребленную  тепловую  энергию Общество применяет к ТСЖ  авансовые платежи.

         В силу п.  3 ст. 154 и п.  9 ст. 155 ЖК РФ  собственники жилых домов несут расходы на их содержание и ремонт,  а  также оплачивают коммунальные услуги в соответствии  с  договорами,  заключенными  с  лицами,  осуществляющими  соответствующие виды деятельности.

         Условия договоров, заключенных с гражданами, не содержат требований о внесении потребителями авансовых платежей при расчетах за потребляемую тепловую энергию.

          В силу п.  2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением правительства Российской Федерации от 04.04.2000 № 294, правило о применении авансовых платежей  (предварительной  оплаты)  не  применяется  в отношении  бюджетных учреждений, казенных предприятий, управляющих организаций - исполнителей коммунальных услуг.

        Следовательно, законодательством не предусмотрена возможность использования  авансовых платежей  за коммунальные услуги, оказанные  гражданам-потребителям.

        Пунктом  2.2.2  договоров,  заключенных ОАО «Квадра»  с  ТСЖ «Партнер»  от  15.10.2008  №  129204  и  ООО  «Управляющая  компания»  от 01.01.2009 № 129106, ОАО «Квадра» предусмотрено право поставщика приостанавливать исполнение обязательств по подаче тепловой энергии путем введения полного и  (или) частичного ограничения режима потребления  тепловой  энергии, в  том числе  в  случаях:  неисполнения  или  ненадлежащего  исполнения  абонентом (ТСЖ  и  ООО  «Управляющая  компания»)  обязательств  по  оплате  тепловой энергии  (подпункт 1); превышения  абонентом договорного