Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2011 по делу n А68-10170/10 . Отменить решение полностью и принять новый с/а

изъятия на фабрике проб (первоначально и повторно) именно из той партии конфет, которая подвергнута утилизации.

Положения названного ГОСТа не устанавливают требований к оформлению протоколов, в связи с чем Управлением использованы  имеющиеся стандартные бланки, со ссылкой  в том числе на статьи КоАП РФ, что по сути не изменяет существа рассматриваемых правоотношений.

Как усматривается из протокола о  взятии проб и образцов от 09.11.2010,    взятие проб и образцов проводилось  главным  специалистом-экспертом  территориального отдела Управления Роспотребнадзора  по  Тульской  области  Кузякиной  Т.В.   с  участием  кладовщика  ООО «КП «Суворовский конфеты» Наумовой О.В.   Согласно  протоколу  предметы,  взятые  в  качестве  проб  и  образцов,  упакованы  в полиэтиленовый пакет, оклеены  ярлыком обеспечения  сохранности упаковки и  заверены подписями  понятых.  Протокол  подписан  директором  ООО  «Суворовские  конфеты» Лагутиной  С.В.,  кладовщиком  Наумовой  О.В.,  помощником  санитарного  врача Листратовой Е.М. и гл. специалистом-экспертом Кузякиной Т.В. 

Методы отбора проб ГОСТ 26668-85 и ГОСТ 5904-82 не предъявляют требования по опечатыванию отобранных проб в присутствии представителя изготовителя продукции, а также помещению отобранных проб (конфет в упаковке) в стерильную посуду. Должностными лицами, проводившими анализ продукции, не высказаны нарушения как относительно оформления проб, так и тары, в которой продукция поступила. Согласно пояснениям эксперта такой показатель, как  повышенное содержание дрожжей в продукции,  не связан с помещением отобранного материала в сухие полиэтиленовые пакеты.

Ссылка  общества на необходимость отбора проб исключительно по ГОСТ  Р ИСО 7218-2008 «Микробиология пищевых продуктов и кормов для животных. Общие требования и рекомендации по микробиологическим исследованиям» несостоятельна, т.к. согласно п. 8.1.1 отбор проб  план выборочного контроля не входит в область компетенции настоящего стандарта.

Представители сторон не отрицают, что конфеты «Кешью в шоколаде»  производятся в этикетке (разногласия сторон сводятся лишь к ее наименованию: фольга, полимерная пленка),  что исключает непосредственный контакт  отобранных проб с полиэтиленовым пакетом, предназначенным для пищевой продукции.

Кроме того, анализ положений  ГОСТ 26668-85  «Продукты пищевые и вкусовые. Методы отбора проб для микробиологических анализов» позволяет прийти к выводу о том, что  применяемые в процессе отбора проб аппаратура, материалы, способы их  стерилизации зависят от того, насколько они соприкасаются с продуктом во время отбора проб.

            С учетом вышеизложенного собранные по делу доказательства подтверждают изготовление конфет «Кешью в шоколаде» с нарушением требований ГОСТ 4570-93 по микробиологическим показателям  , в связи с чем они не подлежали использованию по назначению. Составив акт утилизации спорной партии конфет общество  тем самым признало необходимость   изъятия их  из оборота. Руководителем ООО «Суворовские конфеты» Лагутиной С.В., подписавшей  материалы проверки, в т.ч. акты отбора проб,  не было указано на  недостоверность отобранных проб.

        Довод заявителя жалобы о нарушении норм процессуального права несостоятелен. Рассмотрение судом  в предварительном заседании  19.01.2011 ходатайства о вызове свидетелей, заявленного представителем Общества Макосеевой Н.В., не имевшей доверенности (представлен ордер от 18.01.2011 №136215), не свидетельствует о нарушении процессуальных прав Управления, поскольку в последующих заседаниях названный представитель подтвердил свои полномочия надлежащей доверенностью и поддержал ранее заявленные ходатайства.

       Руководствуясь п. 2 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного  суда  Тульской  области  от  07.04.2011    по делу №А68-10170/10 отменить.

В удовлетворении требования  ООО «Кондитерское предприятие «Суворовские конфеты» о признании недействительным постановления Управления Роспотребнадзора по Тульской области от 09.12.2010 №1 о запрещении использования по назначению и утилизации (уничтожении)  партии конфет «Кешью в шоколаде» в количестве 230 кг  с датой  изготовления 09.11.2010 отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Центрального округа в г. Брянске в двухмесячный срок.

Председательствующий

            А.Г. Дорошкова

Судьи

           О.А. Тиминская

            В.Н. Стаханова