Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2008 по делу n А23-2493/07А-18-124. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                       Дело №А23-2493/07А-18-124

07 июля 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 июля 2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                        Тимашковой Е.Н.,

судей                                                                        Игнашиной Г.Д., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Тимашковой Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №6 по Калужской области (№20АП-623/2008) на решение Арбитражного суда Калужской области от 25.12.08 (судья Ефимова Г.В.)

по заявлению ООО «Форт СВ»

к Межрайонной ИФНС России №6 по Калужской области

о признании недействительным решения от 10.07.07 №Р-61,

при участии:

от заявителя: Селезнев А.В. – представитель (доверенность от 02.04.07 №7, удостов. адвоката №379 от 22.08.03),

от ответчика: Тимченко Р.М. – ст. гос. налоговый инспектор (доверенность от 08.10.07 б/н), Охотина Е.Б. – начальник юротдела (доверенность от 29.11.07 б/н), Седова Н.А. – зам.нач. юротдела (доверенность от 17.04.07 б/н); Бабкина О.В. – нач. юротдела (доверенность от 01.03.08),

УСТАНОВИЛ:

         дело рассмотрено после перерыва, объявленного 07.05.08.

         Общество с ограниченной ответственностью «Форт-СВ» (далее – ООО «Форт-СВ», Общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №6 по Калужской области (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 10.07.07 №Р-61 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и обязании налогового органа устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества (с учетом уточнений).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 25.12.07 требования о признании недействительным решения от 10.07.07 №Р-61 удовлетворены в части:

- п.1.1 привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ в сумме 41 055 375 руб.,

- п.2 доначисления пени по НДС в сумме 53 352 253 руб.,

- п.3 предложения уплатить доначисленный НДС в сумме 205 276 874 руб.,

- п.5 уменьшения к возмещению из бюджета НДС в сумме 24 182 045 руб.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом в части удовлетворенных требований, Инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда в этой части отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Согласно ч.5 ст.268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку Обществом возражений не заявлено, апелляционная инстанция проверяет решение суда только в обжалуемой части.

Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит отмене в обжалуемой части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Форт СВ» внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1024000954340, состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №6 по Калужской области.

Налоговым органом проведена выездная налоговая проверка Общества по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления налога на добавленную стоимость за период с 01.11.04 по 31.03.06, о чем составлен акт от 11.05.07 №А-25.

По результатам проверки было принято решение от 10.07.07 №Р-61 о привлечении ООО «Форт СВ» к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных:

- п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от неуплаченных сумм налога в сумме 41 055 375 руб.

- п. 1 ст.126 НК РФ в виде штрафа в размере 500 руб.

Также Обществу предложено уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 205 276 874 руб. и пени за его несвоевременную уплату в сумме               53 352 253 руб., внеся соответствующие изменения в бухгалтерский учет.

Не согласившись с указанным решением налогового органа, заявитель обратился с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Рассматривая дело по существу и удовлетворяя заявление плательщика в части НДС, суд первой инстанции исходил из того, что Инспекцией не представлено доказательств соответствия ненормативного акта положениям НК РФ. При этом суд пришел к выводу о правомерности применения Инспекцией расчетного метода при доначислении НДС за 2004-2005 годы.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда в указанной части  ввиду следующего.

        Основанием к доначислению спорных сумм НДС за 2004-2005 годы явилось то обстоятельство, что налогоплательщиком не представлены документы, подтверждающие заявленные в налоговых декларациях вычеты.

        Требование Инспекции от 04.08.06 №11/124 о представлении документов в пятидневный срок было вручено директору Общества 14.08.06 (л.д.140 т.8).       

         В ответ на указанное требование налогоплательщик письмом от 18.08.06 №37/08 сообщил, что запрашиваемые документы представлены быть не могут в связи с угоном транспортного средства, перевозившего коробки с бухгалтерскими и налоговыми учетными регистрами, первичными и прочими бухгалтерскими документами за период с 2001 по май 2006 года включительно (л.д.68 т.7).

         По факту угона транспортного средства по заявлению его владельца – Иванкова В.А. 23.06.06  (л.д.121 т.8) возбуждено уголовное дело № 4207, которое было приостановлено в связи с невозможностью установления лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности в качестве обвиняемого, и направлено в прокуратуру г.Обнинска (л.д.122 т.8).

         Учитывая вышеуказанное обстоятельство, Инспекция направила в адрес Общества требование от 22.08.06 №11/12/7236 о необходимости восстановления утерянных документов в срок до 22.09.06 и представления восстановленных документов для выездной налоговой проверки.      

        Письмом от 21.09.06 № 86/09 Общество сообщило о необходимости представления дополнительных двух месяцев для сбора  данных с целью восстановления бухгалтерского учета (л.д.69 т.7).

        Налоговым органом в адрес прокуратуры г.Обнинска направлен запрос с просьбой сообщить о результатах рассмотрения уголовного дела (л.д.123 т.8), на который письмом от 03.10.06 получен ответ о возвращении по минованию надобности 04.09.06 уголовного дела в СО при  ОВД г.Обнинска  (л.д.124 т.8).

        07.11.06 налоговым органом было получено от Общества  еще одно письмо №101/11, в котором плательщик указывает на необходимость дополнительного  времени для сбора данных с целью восстановления бухгалтерского учета в полном объеме в связи с большим числом контрагентов и их удаленностью от Общества.

        Однако, учитывая, что бухгалтерский учет в Обществе ведется на машинных носителях (как усматривается из представленных ранее в Инспекцию документов), а Обществом подано заявление в ОВД г.Обнинска о краже бухгалтерских документов, т.е. документов на бумажных носителях, и факт нахождения документов в угнанной машине не установлен, налоговый орган провел выездную налоговую проверку Общества.

        Из акта (л.д.53 т.1) и решения налогового органа (л.д.30 т.1) следует, что в ходе выездной проверки установлено неправомерное использование Обществом налогового вычета по НДС, установленного п.1 и п.2 ст.171 НК РФ, в части оплаты, произведенной ООО «Форт СВ» поставщикам: ООО «Бекар» (525 152 550 руб., в том числе НДС - 80 108 016 руб.), ООО «Фактор» (75 281 000 руб., в том числе НДС - 11 483 542 руб.), ООО «Вега Лайн» (222 603 160 руб., в том числе НДС -  33 956 414 руб.), ООО «Тринитан» (149 320 500 руб., в  том числе НДС – 22 777 703 руб.), ООО «Ридкон» (56 422 000 руб., в том числе НДС – 8 606 746 руб.), ООО «Фристайл» (197 420 420 руб., в  том числе НДС – 30 114 979 руб.), ООО «Стройжилсервис» (278 031 071 руб., в  том числе НДС – 42 411 519 руб.), - так как соответствующие первичные документы, в  том числе счета-фактуры, подтверждающие суммы налога к вычету, Обществом не представлены.

         Суммы оплат указанным поставщикам были установлены налоговым органом на основе данных выписки о движении денежных средств, представленной по запросу налогового органа Обнинским отделением №7786 СБ РФ.

         Кроме того, Инспекцией в отношении поставщиков Общества были проведены контрольные мероприятия, в результате которых было установлено следующее:

- ООО «Бекар» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность; основным видом деятельности является оптовая торговля   пищевыми продуктами, среди прочих видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась.  

- ООО «Фактор» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; при постановке на учет не зарегистрировано никаких видов деятельности; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; согласно протоколу от 03.05.07 №68/1 допроса свидетеля Черепанова П.Е., числящегося по учетным данным руководителем общества, он за вознаграждение сходил к нотариусу, где заверил на свое имя пакет документов для регистрации фирмы, однако отношения к финансово-хозяйственной деятельности ООО «Фактор» не имеет, документов, связанных с  финансово-хозяйственной деятельностью, никогда не подписывал.   

- ООО «Вега Лайн» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, последняя бухгалтерская отчетность представлена за 2 квартал 2005 года (нулевая); по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; при постановке на учет не зарегистрировано никаких видов деятельности; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась.  

- ООО  «Тринитан» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, налоговые декларации по НДС представлялись ежеквартально (нулевые); лицевые счета по налогам для данной организации не открывались; основным видом деятельности является деятельность агентов по оптовой торговле мебелью, бытовыми товарами, скобяными, ножевыми и прочими металлическими изделиями, среди прочих видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; согласно протоколу от 27.02.07 №33 допроса свидетеля Силкина А.С., числящегося по учетным данным руководителем общества, он никогда не являлся руководителем общества, никаких договоров или расчетных документов (счетов-фактур, товарных накладных, приходных кассовых ордеров и т.д.) от имени руководителя не подписывал, о данном обществе никогда не слышал, договор на обслуживание банковского счета общества никогда не заключал, доверенностей на совершение сделок никому не выдавал, паспорт был утерян им в феврале 2004 года, но в последующем возвращен человеком, имени которого свидетель не помнит.  

- ООО «Ридкон» относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, последняя декларация по налогу на прибыль представлена за 2005 год (нулевая), последние налоговые декларации по НДС представлены за 1, 2, 3 кварталы 2005 года (нулевые), за 4 квартал 2005 года декларация по НДС не представлена; основным видом деятельности является деятельность агентов по оптовой торговле мебелью, бытовыми товарами, скобяными и прочими  изделиями, среди дополнительных видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; по адресу, указанному в учредительных документах, организация не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации лома черных и цветных металлов  не выдавалась; анализ банковского счета ООО «Ридкон» показал фактическое отсутствие в деятельности организации каких-либо значимых затрат на покупку лома металлов, 60%  всех денежных средств, поступивших на расчетный счет общества  в период с 01.10.05 по 31.12.05, переводились на счет ООО «Финпром» с назначением платежа - погашение векселей (без НДС), остальная часть шла в основном на закупки бытовых приборов и медицинское оборудование, денежные переводы на оплату какой-либо металлопродукции составляют лишь 1% от общего дебетового оборота по счету, или 13 64 000 руб., в то время как закупка лома металлов у общества  только со стороны ООО «Форт СВ» за тот же период составила 56 422 000 руб., т.е. в 4 раза больше.  

- ООО «Фристайл» не относится к категории плательщиков, представляющих нулевую отчетность, однако в результате проведенного анализа расширенной выписки по движению денежных средств по расчетному счету ООО «Форт СВ», представленной Обнинским отделением №7786 СБ РФ, установлено, что в оплату за товар Общество перечислило на расчетный счет ООО «Фристайл» за проверяемый период 197 420 420 руб. Из выписок, представленных ОАО «Коми региональный банк «Ухтабанк», указанная сумма поступила на расчетный счет общества, при этом по данным налоговой декларации ООО «Фристайл» по НДС выручка от реализации товаров (работ, услуг) составила за 4 квартал 2005 года – 204 132 руб., т.е. занижена в 967 раз; определить место нахождения общества не представляется возможным; по месту, указанному в учредительных документах, организация никогда не находилась; основным видом деятельности является производство общестроительных работ, среди прочих видов деятельности деятельность по заготовке, переработке и (или) реализации лома черных и цветных металлов не значится; лицензия на право заготовки, переработки и (или) реализации