Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2011 по делу n А68-4713/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги на депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества.

Исходя из анализа вышеуказанных правовых норм, выкуп акций у их владельцев лицом, владеющим более 95% акций, осуществляется в принудительном порядке на основании требования такого лица.

Согласно представленной ответчиком в суд апелляционной инстанции справке из реестра по состоянию на 01.09.2009 Гаврилов А.С. являлся владельцем 3 671 145 обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула» (т. 7, л.д. 63).

Из представленных ответчиком уведомлений об операции, проведенной по лицевому счету № 183-В 04.09.2009 акционерами Тулениновым Д.В. и Григором О.Э. в пользу Гаврилова А.С. были отчуждены 66 033 и 3 671 145 соответственно обыкновенных именных акций ОАО «КФ «Старая Тула».  Стоимость одной обыкновенной акции по данным сделкам  составила 12 рублей 94 копейки (т. 7, л.д. 60, 61).  

В соответствии с представленной ответчиком справке из реестра по состоянию на 04.09.2009 Гаврилов А.С. является владельцем 7 408 323 обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», что составляет 98.2 % акций общества (т. 7, л.д. 59).

Аналогичные документы представлены регистратором ЗАО «Кондитерская фабрика «Старая Тула» ОАО «Реестр» (т.7, л.д. 78-86).

Из анализа перечисленных документов следует, что  у Гаврилова А.С. в силу положений статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» возникло право на принудительный выкуп акций ОАО «КФ «Старая Тула» у миноритарных акционеров.

02 октября 2009 года Гаврилов А.С. представил в Федеральную службу по финансовым рынкам России требование от 01.10.2009 о выкупе ценных бумаг ОАО «КФ «Старая Тула» у их владельцев (т. 7, л.д. 58).

Предписания о несоответствии требований от 01.10.2009 о выкупе ценных бумаг ОАО «КФ «Старая Тула» у их владельцев закону в установленный законом срок Федеральная служба по финансовым рынкам России в адрес Гаврилова А.С. не направила.

Представленное требование ответчика от 30.10.2009 полностью соответствовало форме, установленной письмом Федеральной службы по финансовым рынкам от 08.08.2006 N 06-ОВ-03/12471, а также содержало информацию, предусмотренную пунктом 2 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах».

К требованию была приложена копия отчета ЗАО  «Фирма  «Оценщик»  №  1008  от  28.09.2009  об  оценке рыночной стоимости акций ОАО «КФ «Старая Тула» по  состоянию  на  30.06.2009.

Исходя из вышеприведенных обстоятельств следует, что ответчиком соблюдены процедуры подготовки и направления требования о принудительном выкупе ценных бумаг истца.

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

- цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

- наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1  настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

В соответствии с упомянутыми выше уведомлениями об операциях, проведенных  04.04.2009 по лицевому  счету Гаврилова А.С. в результате добровольного предложения ответчика было приобретено 3 737 178 обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула», что составило 98.2 % по цене приобретения ценных бумаг в сумме 12 рублей 94 копейки (т. 7, л.д. 60, 61).

Как разъяснено определением Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007 N 681-О-П «По жалобам граждан Ю.Ю. Колодкина и Ю.Н.Шадеева на нарушение их конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" по смыслу статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», преобладающий акционер-инвестор, владеющий более чем 95 процентами общего количества акций открытого акционерного общества, вправе - в целях обеспечения возможности принятия стратегических управленческих решений - осуществить принудительный выкуп акций, принадлежащих миноритарным акционерам, только в том случае, если корпоративный контроль над акционерным обществом был установлен посредством сделанного публично предложения о приобретении акций на основе прямых инвестиций, т.е. практически после определения их рыночной стоимости.

Дополнительно к этому часть 5 статьи 7 Федерального закона от 5 января 2006 года N 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» предоставляет право в течение одного года с 1 июля 2006 года - дня вступления в силу статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществить принудительный выкуп акций открытого акционерного общества, принадлежащих миноритарным акционерам, такому мажоритарному акционеру, который на этот момент уже являлся владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций данного общества, т.е. приобрел их не в результате публичного предложения, что обусловливает необходимость выявления действительной рыночной стоимости выкупаемых акций иными способами, нежели через их открытый оборот на рынке ценных бумаг.

При этом, Конституционный суд в пункте 7 указал на необходимость учитывать, что оценка стоимости принудительно выкупаемых акций независимым оценщиком, как это предусмотрено статьей 7 Федерального закона от 5 января 2006 года N 7-ФЗ, отличается от основанного на последовательном применении принципа свободы договора рыночного определения цены акции (т.е. в процессе обращения акций на полностью не искаженном рынке ценных бумаг): с одной стороны, утрата миноритарными акционерами корпоративного контроля уменьшает стоимость принудительно выкупаемых акций, с другой стороны - получение акционером, имеющим право на принудительный выкуп, всеобъемлющего контроля над деятельностью общества способствует повышению их стоимости. При этом возрастает значение субъективных факторов оценки стоимости выкупаемых акций в ущерб объективным ее показателям и, следовательно, не во всех случаях может быть обеспечено определение действительной стоимости акций и, соответственно, установление их справедливой цены.

Такие неблагоприятные имущественные последствия, связанные с принудительным выкупом акций у миноритарных акционеров, не должны непропорционально и несправедливо перелагаться при рассмотрении соответствующих споров на них, как слабую сторону в возникающих правоотношениях, что, как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 23 февраля 1999 года N 4-П, требует от законодателя, исходя из существа этих правоотношений, не только формального признания юридического равенства сторон, но и предоставления определенных преимуществ экономически слабой и зависимой стороне.

Учитывая изложенное, и применительно к рассматриваемой ситуации, рыночная стоимость акций при их покупке не эмитентом, а иным лицом зависит от количества акций в соответствующем пакете.

Как следует из материалов дела, во исполнение требований пункта 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» Гавриловым А.С. осуществлена оценка рыночной стоимости 1 акции ОАО «КФ «Старая Тула».

Результаты оценки отражены в отчете ЗАО  «Фирма  «Оценщик»  №  1008  от  28.09.2009, согласно которому рыночная стоимость 1 обыкновенной акции по состоянию на 30.06.2009 составила 13 рублей 13 копеек (т. 1, л.д. 25-79 ).

Согласно представленных истцом в материалы дела результатам проведенной специалистами НП «Саморегулируемая организация ассоциация Российских магистров оценки» проверки, составлено экспертное заключение № 13 от 11.03.2010, из которого следует, что оценка ЗАО «Фирма «Оценщик» выполнена с нарушением требований Федерального закона «Об оценочной деятельности» от 29.07.1998 № 135-ФЗ и Федеральных стандартов оценки. Итоговая величина рыночной стоимости не может быть признана достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки.

Для определения действительной рыночной стоимости одной акции ОАО «КФ «Старая Тула» истец обратился в ООО «Гута-Финанс», оценочную компанию, являющуюся членом Некоммерческого партнерства «Партнерство содействия деятельности оценочных фирм, аккредитованных Российским обществом оценщиков» (т. 1, л.д. 80-142).

Специалистами ОАО «Гута-Финанс» было подготовлено экспертное заключение о стоимости акций ОАО «КФ «Старая Тула», согласно которому, рыночная стоимость одной акции общества составляет 26 рублей.

Исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 03.07.2007  N 681-О-П, N 713-О-П и 714-О-П, эффективной гарантией соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и, следовательно, защиты прав миноритарных акционеров служит осуществление всестороннего судебного контроля за указанной процедурой. Такой судебный контроль подразумевает как оценку правильности определения цены выкупаемых акций, так и исследование связанных с принудительным выкупом или возникновением права на такой выкуп фактических обстоятельств, могущих свидетельствовать о существенном нарушении требований закона или о злоупотреблении правами и влиять на установление справедливой цены за выкупаемые акции

Ввиду наличия спора в отношении цены выкупаемых акций определением Арбитражного суда Тульской области от 23.08.2010 по ходатайству истца была назначена судебная экспертиза на предмет определения рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг в соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» (т. 3, л.д. 35).

Согласно заключению эксперта ООО «Независимые бизнес консультанты» стоимость одной обыкновенной акции по состоянию на 30.06.2009 акции ОАО «КФ «Старая Тула» составляет 8 рублей 41 копейку.

С учетом позиции Конституционного суда Российской Федерации о гарантии соблюдения баланса интересов участников соответствующих правоотношений в процедуре принудительного выкупа акций и необходимости защиты прав экономически зависимой стороны (миноритарных акционеров), суд первой инстанции для разрешения спора правомерно применил результаты оценки ЗАО «Фирма «Оценщик» № 1008 от 28.09.09.

Суд первой инстанции подробно исследовал представленные доказательства, доводы сторон, дал им правильную юридическую оценку и обоснованно пришел к выводу об отсутствии законных оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

 При этом суд  первой инстанции в  обжалуемом решении дал оценку всем имеющимся в деле отчетам об оценке рыночной стоимости обыкновенных акций ОАО «КФ «Старая Тула» и заключению эксперта, придя к правомерному выводу, что отчет ЗАО «Фирма «Оценщик» основан на изучении первичных документов общества, не противоречит  требованиям  законов «Об  акционерных обществах» и «Об оценочной деятельности», а также  Федеральным  Стандартам  Оценки.

 Не  применение оценщиком  скидки  на  неконтрольный  пакет  акций, даже  в  том  случае,  если  бы  были основания  для  вывода  о  том,  что  такая  скидка  должна  применяться,  не  нарушает интересов  истца, поскольку в случае  применения  такой  скидки  итоговая  рыночная  стоимость подлежавших  выкупу  акций   уменьшилась  бы.

В связи с этим,  суд первой инстанции не нашел оснований для вывода о недостоверности определенной ЗАО «Фирма «Оценщик» рыночной стоимости 1 обыкновенной акции ОАО «КФ «Старая Тула» по состоянию на 30.06.09г. применительно к  пункту  4  статьи  84.8  Федерального закона  «Об  акционерных  обществах»  в  связи  с  выкупом  акций ОАО «КФ «Старая  Тула»  по  требованию  лица,  которое  приобрело  более  95%  акций  открытого акционерного  общества.  Выкуп  акций  у  истца  на  основании  ст.  84.8  Федерального закона «Об акционерных обществах» был  произведен по рыночной стоимости, определенной в соответствии с требованиями  законодательства.

26 ноября 2010 года в судебном заседания первой инстанции истцом было заявлено ходатайство о проведении дополнительной судебной экспертизы, поручении ее тому же эксперту с конкретизацией поставленного вопроса, а именно какова будет стоимость акций без учета скидки на миноритарность пакета акций.

Заявленное ходатайство отклонено судом первой инстанции, как надуманное. При этом Арбитражный суд Тульской области отметил, что на странице 146 отчета эксперта ООО «Независимые бизнес консультанты» указано, в каких случаях применялась скида, в связи с чем, если истцу это необходимо, он может самостоятельно рассчитать стоимость акций без учета вышеуказанной скидки.

Данный вывод суда первой инстанции судебная апелляционная коллегия считает правомерным и обоснованным.

Также судом первой инстанции обосновано отмечено, что в рассматриваемом случае  ЗАО  «Фирма  «Оценщик»  и  ООО  «Независимые  бизнес-консультанты», оценивая один и  тот же объект в одних и тех же целях по состоянию на одну и ту же дату пришли к различным показателям. По мнению ЗАО «Фирма «Оценщик» стоимость одной обыкновенной акции  общества по состоянию по состоянию на 30.06.2009 составляет  13  рублей  13  копеек  за  одну  акцию,  по  мнению  ООО  «Независимые  бизнес-консультанты»  -  8  рублей  41  копейку.  При  этом  обе  организации  проводившие оценку использовали доходный и затратный подходы,  отказавшись от сравнительного, но используя в рамках каждого из используемых подходов конкретные методы оценки, при этом ООО  «Независимые  бизнес-консультанты»  применило  скидку  на  миноритарный пакет акций,  от  применения которого ЗАО «Фирма  «Оценщик»  отказалось, руководствуясь тем, что оценке подлежит 1 акция общества в 100%-ом пакете акций, а не 1 акция  в  составе  выкупаемого  пакета,  а  также каждая из организаций, проводивших оценку, использовало  собственный подход к определению весовых значений  каждого из подходов,  что  и  обусловило  разницу  в  определении  рыночной  цены  одной  акции.     

Вопрос о законности применения в тех или иных случаях скидок на неконтрольный пакет акций,  или  определения