Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2011 по делу n А68-4041/10. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

15 февраля 2011 года

Дело № А68-4041/10

Резолютивная часть постановления объявлена  11 февраля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 февраля 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Можеевой Е.И.,

судей  Капустиной Л.А., Сентюриной И.Г.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Лыжовой Е.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ИНГАТЭ» на решение Арбитражного суда Тульской области от 01 декабря 2010 года по делу № А68-4041/10 (судья Тажеева Л.Д.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «АС Сервис+» к закрытому акционерному обществу «ИНГАТЭ» о взыскании задолженности в сумме 58 218 руб. 75 коп., расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2328 руб. 75 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Сизова Д.В., представителя по доверенности №3 от 10.02.2011, Скварник Т.М., генерального директора на основании протокола внеочередного собрания участников ООО «АС Сервис+» №3 от 16.02.2005 и приказа от 16.02.2005(Т.1 л.д.120,121);

от ответчика: Морозова А.Б., представителя по доверенности от 10.0.2011;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «АС Сервис+» обратилось в Арбитражный суд города Москвы к закрытому акционерному обществу «ИНГАТЭ» о взыскании с ответчика неиспользованных денежных средств в размере 58218 руб. 75 коп., расходов по уплате государственной пошлины в сумме 2328 руб. 75 коп.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2010 дело передано по подсудности в Арбитражный суд Тульской области.  

В ходе рассмотрения спора истец уточнил исковые требования и просил суд взыскать с ответчика задолженность в сумме 58995 руб.

Уточнение исковых требований принято судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Тульской области исковые требования ООО «АС Сервис+» удовлетворены в полном объеме.

Суд взыскал с ЗАО «ИНГАТЭ» в пользу ООО «АС Сервис+» 58995 руб., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2328 руб. 75 коп. и судебные расходы на экспертизу в сумме 30000 руб.

Не согласившись с данным судебным актом, ЗАО «ИНГАТЭ» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда от 24.11.2010 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции является незаконным и необоснованным.

Заявитель жалобы ссылается на то, что с момента заключения договора по июль 2009 года стороны исполняли принятые на себя обязательства в полном объеме, то есть ответчик надлежащим образом оказывал услуги истцу в отношении Интернет-сайта, а истец принимал выполненные в полном объеме работы ответчиком и своевременно их оплачивал. Однако с августа 2009 года обязательства истца по оплате выполненных работ перестали осуществляться должным образом, в связи с чем ответчик был вынужден обратиться в Арбитражный суд г. Москвы о взыскании задолженности. Требования ответчика были удовлетворены в полном объеме. Таким образом, требования истца являются неправомерными и не основаны на положениях договора. Кроме того, в подтверждение объема и стоимости выполненных работ ответчиком ежемесячно по итогам выполнения работ подготавливались и направлялись в адрес истца соответствующие отчеты и акты выполненных работ, с указанием объема, вида и стоимости работ. Указанные акты подписаны истцом без замечаний, что свидетельствует об отсутствии каких-либо претензий к выполненным работам.

Заявитель жалобы указывает, что способ защиты нарушенного права истец определил как возмещение убытков, предусмотренное статьей 15 ГК РФ, однако вопреки требованиям истца суд взыскал с ответчика разницу, составляющую стоимость оплаченных, но неоказанных услуг.

Заявитель жалобы также ссылается на то, что решение суда вынесено на основании единственного доказательства, представленного истцом, которое является недопустимым. Применение истцом отчетов по позициям ключевых фраз за март-август 2009 года не предусмотрено ни договором, ни дополнительными соглашениями к нему. Проведенное в рамках настоящего дела экспертное исследование также не отвечает принципу допустимости, поскольку доводы эксперта надуманны, необоснованны и не подтверждены соответствующими доказательствами.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца пояснил, что с апелляционной жалобой не согласен, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, апелляционный суд считает, что решение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, в  соответствии  с  договором  №2-инг/08  от  15.01.2008,  заключенным  между  ООО «АС  Сервис+»  (заказчик)  и  ЗАО  «Ингатэ»  (исполнитель),  исполнитель  обязуется выполнить  работы  по  привлечению  целевых  посетителей  по  тематике  бронирование гостиниц  на  интернет-сайт  www.assp.ru  (далее  «Интернет-сайт»)  из  любых  источников сети  Интернет,  а  также  посетителей  из  поисковых  систем:  Yandex.ru,  Google.ru, Rambler.ru,  Aport.ru,  Mail.ru,  Yahoo.com,  GoGo.ru,  Webalta.ru,  Msn.com  (далее  «Поисковых систем»)  по  согласованным  в договоре  ключевым фразам  (словам или  словосочетаниям, набранным  пользователем  в  строке  поиска  поисковой  системы)  (пункт  1.1).  Заказчик обязуется  в полном объеме оплачивать выполненные исполнителем работы (пункт 1.2). 

  Целью  работ,  выполняемых  Исполнителем  по  Договору,  является  привлечение посетителей на интернет-сайт, а также обеспечение нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы «Yandex» ( пункт 2.1). 

Пунктом  2.2  договора  предусмотрено,  что  для  достижения  цели,  согласованной  в пункте 2.1, исполнитель выполняет следующие виды работ:

- привлечение  посетителей  на  интернет-сайт  со  страниц  результатов  поиска поисковых систем по ключевым фразам,  согласованным в пункте 4.5 договора.

- привлечение посетителей на интернет-сайт, осуществляющих  поиск информации по  тематике,  согласованной  в  пункте  1.1.  договора,  из  любых  источников  сети  Интернет, посредством  размещения  тематических  ссылок  на  Интернет-сайт  (ключевые  фразы, содержащиеся  в ссылках, самостоятельно определяются исполнителем).

- работы по оптимизации интернет-сайта (подготовка интернет-сайта к корректной и оперативной индексации поисковыми системами).

- обеспечение нахождения ссылок на интернет-сайт на первой странице результатов поиска поисковой системы «Yandex.ru»  по согласованным ключевым фразам.

В  соответствии  с  пунктом  2.3 договора  в  целях  исполнения  договора,  привлеченными  целевыми посетителями являются:

а)  посетители,  перешедшие  на  интернет-сайт  со  страниц  результатов  поиска поисковых систем, по согласованным ключевым фразам.

б)  посетители,  осуществляющие  поиск  информации  по  тематике, согласованной  в пункте 1.1 договора, и перешедшие на интернет-сайт по ссылке, содержащей идентификатор:  ?id = at.

Исполнитель  приступает  к  работам  по  привлечению  целевых  посетителей  на интернет-сайт  в  течение  2  рабочих  дней  с  момента  поступления  от  заказчика  первого платежа, предусмотренного договором (пункт 2.4).

Исполнитель  ведет  учет  посетителей,  привлеченных  на  интернет-сайт  заказчика, посредством  системы  анализа  интернет-сайта  «Google  Analytics».  Данная  система размещается исполнителем на интернет-сайте заказчика в течение 2 рабочих дней со дня заключения договора и признается сторонами как объективная, поскольку не принадлежит ни одной из сторон договора (пункт 2.5).

 Согласно пункту 4.1  договора расчеты  между  заказчиком  и  исполнителем  производятся  на основании выставляемых счетов и осуществляются в течение 5 банковских дней со дня выставления счета.

Первый платеж по договору представляет собой предоплату:  работы по оптимизации интернет-сайта  в  размере  18000    рублей;  депозит  в  размере  34700  рублей.  Указанный депозит  является  предоплатой  за  последний  месяц  работ  по  договору,  и  в  случае прекращения  действия  договора используется  исполнителем полностью  на оплату работ по привлечению целевых посетителей и не подлежит возврату заказчику (пункт 4.2).

Остальные платежи по договору осуществляются  заказчиком ежемесячно по итогам месяца в размере, зависящем от результатов работ исполнителя, в соответствии с пунктами 4.4, 4.5 договора (пункт 4.3).

Стоимость работ исполнителя по привлечению целевых посетителей рассчитывается по окончании календарного месяца, исходя из расчета: количество привлеченных целевых посетителей за месяц Х стоимость одного привлеченного целевого посетителя. Стоимость одного привлеченного целевого посетителя составляет 7 руб. (пункт 4.4).

Стоимость работ исполнителя по обеспечению нахождения ссылок на интернет-сайт на  первой  странице  результатов  поиска  поисковой  системы  «Yandex»  оплачивается  и рассчитывается  по  окончании  календарного  месяца  на  основании  ежедневных результатов,  исходя  из расчета:  стоимость работ  (в день) X  количество дней нахождения ссылки  на интернет-сайт на первой  странице результатов поиска  в отчетном месяце по следующим  ключевым фразам:

№ п/п           ключевая фраза           стоим. работ в день  максим. стоим. работ в мес.

1.     телефоны гостиниц Москвы        130                          3900

2.     дешевые гостиницы Москвы       130                          3900

3.     гостиница звездная                             130                          3900

4.     Москва недорогая гостиница            100                          3000

5.     гостиницы города Москвы                100                          3000

6.     бронирование гостиниц в Москве    100                          300

Максимальная стоимость работ в месяц (по всем ключевым фразам) 20700 руб. (пункт 4.5).

     Подтверждением  выполнения  работ  исполнителя  является  отчет  о  выполненных работах,  составляемый  и  подписываемый  исполнителем,  направляемый  заказчику ежемесячно.  Отчеты  составляются  на  основании  данных  системы  «Google  Analytics»  и анализа  данных  о  положении  ссылки  на  интернет-сайт  в поисковой  системе «Yandex.ru», осуществляемого  исполнителем (пункт 5.1). 

По  факту  выполнения  работ,  а  также  по  истечении  каждого  отчетного  периода (календарного  месяца)  стороны подписывают  акт приема-передачи  выполненных работ.

Основанием для принятия работ служат отчеты исполнителя (пункт 5.2). Заказчик  обязан  в  течение  5  рабочих  дней  с  момента  получения  отчета  и  акта приема-передачи работ направить исполнителю подписанный акт приема-передачи работ, либо  письменное  мотивированное  возражение  об  отказе  в  принятии  работ  (письмом  с уведомлением  о  вручении),  уведомив  о  принятом  решении  менеджера  исполнителя  (пункт 5.3).

В  случае неполучения отказа  в принятии работ  в  течение указанного  в пункте 5.3 срока отчет  исполнителя  считается  принятым,  а  акт  приема-передачи  работ  подписанным  со стороны  заказчика.  При  несоблюдении  заказчиком  срока  подписания  акта  приема-передачи работ и предоставления мотивированного отказа,  указанного  в пункте 5.3. договора, отчет исполнителя считается принятым, а акт приемки-передачи подписанным со стороны заказчика.

В  соответствии  с  пунктом  9.1  любые  уведомления,  разрешенные  и/или необходимые по договору  должны  направляться  уведомляющей  стороной  в  адрес уведомляемой  стороны почтой  с  уведомлением  о  вручении  с  дублированием  по  электронной  почте,  факсом, курьером. Все  изменения  и  дополнения  к  договору  согласуются  сторонами,  подписываются, оформляются  в  виде  дополнений  или  приложений  к  договору,  являющихся  его неотъемлемой частью.

К  вышеназванному  договору  сторонами  было  подписано  два  дополнительных соглашения.  

По  дополнительному  соглашению  №  1  от  22.08.2008  стороны  договорились исключить раздел 4 договора №2-инг/08 от 15.01.2008 (пункт 1).

В  соответствии  с пунктом 2  с момента  заключения  вышеназванного  соглашения  стороны договорились о следующем  порядке оплаты работ:

- расчеты  между  заказчиком  и  исполнителем  производятся  на  основании выставляемых счетов и осуществляются в течение 5 банковских дней со дня выставления счета (пункт 2.1);

- платежи  за  работы  по  привлечению  целевых  посетителей  осуществляются заказчиком  ежемесячно  по  итогам  месяца  в  размере,  зависящем  от  результатов  работ исполнителя (пункт 2.2);

- стоимость работ исполнителя по привлечению целевых посетителей рассчитывается по окончании календарного месяца, исходя из расчета: количество привлеченных целевых посетителей за месяц X стоимость одного привлеченного целевого посетителя. Стоимость одного привлеченного целевого посетителя составляет 7 рублей (пункт 2.3);

- депозит, внесенный в соответствии с пунктом 4.2 договора, в размере 34700  руб., является предоплатой  за  последний  месяц  работ  по  договору  и  в  случае  прекращения  действия договора  используется  исполнителем  полностью  на  оплату  работ  по  привлечению целевых посетителей и не подлежит возврату заказчику (пункт 2.4);

- стоимость работ исполнителя по обеспечению нахождения ссылок на Интернет-сайт на  первой  странице  результатов  поиска  поисковой  системы  Yandex  составляет  20700 рублей в месяц (пункт  2.5);

- работы по обеспечению нахождения  ссылок на интернет-сайт на первой  странице результатов  поиска  поисковой  системы  «Yandex»  оплачиваются  Заказчиком  ежемесячно  в порядке предоплаты до 25 числа месяца предшествующего  выполнению работ (пункт 2.6).

Дополнительное  соглашение  №  1  вступает  в  силу  с  01.09.2008  и  является неотъемлемой частью договора №2-инг/08 от 15.01.2008 (пункт 3).

В  соответствии  с  дополнительным  соглашением  №  2  от  27.02.09г.   стороны договорились исключить раздел 4 договора №2-инг/08 от 15.01.2008 (пункт 1). 

По пункту 2 список ключевых фраз, по которым осуществляется продвижение,