Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2010 по делу n А62-4419/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

   ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1

     E-mail:20aas.arbitr.ru

     ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                 

24 декабря 2010 года

Дело №А62-4419/2010    

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 декабря  2010 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Дорошковой А.Г.,

судей    Еремичевой Н.В. и Тимашковой Е.Н.,                                                                     

при ведении протокола  секретарем судебного заседания Шульгач И.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  индивидуального предпринимателя Плотникова Анатолия Федоровича                                                       на решение      Арбитражного суда Смоленской области от 27.10.2010                              по делу №А62-4419/2010 (судья Пузаненков Ю.А.), принятое

по заявлению индивидуального предпринимателя Плотникова Анатолия Федоровича

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Заднепровскому району                         г. Смоленска  

о признании частично недействительным решения № 12/47 от 26.05.2010,   

при участии: 

от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом;

от ответчика: Шашкова Н.А., специалист-эксперт, доверенность от 09.06.2010;

УСТАНОВИЛ:

         индивидуальный  предприниматель  Плотников Анатолий Федорович  (далее - предприниматель)  обратился  в  арбитражный  суд  с  заявлением    о  признании   недействительным  решения  инспекции  Федеральной  налоговой  службы  по  Заднепровскому  району  г. Смоленска  от  26.05.2010 №  12/47  в  части предложения  уплатить  недоимку  по  единому  налогу  на  вмененный  доход   в размере 69 217 руб., пени в размере 8 687 руб. и штраф в размере 13 843 руб.

         Решением Арбитражного суда Смоленской области от 27.10.2010 признан недействительным пункт 1.1 решения ИФНС России по  Заднепровскому  району  г.  Смоленска от  26.05.2010 №12/47  о  привлечении ИП Плотникова А.Ф.  к  налоговой  ответственности  за  совершение налогового правонарушения в части размера штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового  кодекса РФ  в  сумме  6 921  руб.  50  коп,  как  не соответствующий положениям  статьи  101  Налогового  кодекса  РФ.  В  остальной  части заявленные требования оставлены  без удовлетворения.  

Не согласившись с судебным актом, ИП Плотников А.Ф. подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права.

Заявитель жалобы в судебное заседание не явился, ходатайствовал о рассмотрении дела без его участия.  Руководствуясь ст. 156 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, рассмотрев указанное ходатайство, пришел к выводу о возможности рассмотрения дела в отсутствие предпринимателя.

Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

           Инспекцией Федеральной налоговой службы по  Заднепровскому  району  г.  Смоленска по результатам выездной налоговой проверки ИП Плотникова А.Ф. по вопросам исчисления и уплаты налогов составлен акт от 30.04.2010 №12/39 и  вынесено решение от 26.05.2010  №12/47 о  привлечении  налогоплательщика к ответственности за  совершение налогового правонарушения. Предпринимателю  предложено  уплатить  недоимку  по  ЕНВД  за 2008, 2009 годы  в общей сумме 69 217 руб., начислены пени за неуплату ЕНВД  в сумме  8 687  руб.,    за  неуплату  НДФЛ  в  сумме  1 178  руб.,  за  неуплату страховых  взносов  в  сумме  1 270  руб., а также наложен штраф  по  пункту  1  статьи  122  Налогового  кодекса  РФ   за неуплату ЕНВД в сумме 13 843 руб., по пункту 1 статьи 126 НК РФ в сумме 50 руб. (т.1, л.д. 9-16).

          Управление ФНС по Смоленской области решением от 30.06.2010 №119 жалобу  предпринимателя  оставило  без  удовлетворения  (т.1, л.д. 29-32).

Отказав в удовлетворении заявленных требований,   суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с главой 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации, Законом Калужской области от 26.11.2003 №155-ОЗ «О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» ИП Плотников А.Ф. является плательщиком налога на вмененный доход.

Осуществляя  предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли, предприниматель в 2008-2009 годах на основании договоров от 01.01.2008 №74-к и №133/07, от 01.01.2009 №74-к и №133 арендовал  у общества с ограниченной ответственностью «ПАСКО» контейнер №74 и контейнер №133 площадью 13,57 кв. м каждый, расположенные по адресу: г. Смоленск, ул. Кашена, 11-А.

Данное обстоятельство предприниматель не оспаривал, что подтверждается протоколом допроса свидетеля от 12.04.2010 (л.д.65 т.1).

  В налоговой декларации  по  ЕНВД    за  1  квартал 2008 года предприниматель показал физический  показатель   «площадь торгового места»       –  12,5  кв.м,  за  2 квартал 2008 года  – 5 кв.м, за 3-4 кварталы 2008 и 1-4 кварталы 2009  использован физический показатель   «торговая  точка».  Базовая доходность  предпринимателем   определена в размере 9 000 руб. в месяц  (т.1, л.д.93- 127).

Изменение показателей для исчисления налога связано с тем, что арендатор в феврале 2008  года в  контейнерах установил перегородки, отгородив торговое место от подсобного помещения. В результате  перепланировки торговое место в контейнере  №74 уменьшилось до 3,6 кв. м, а в контейнере №133- до 3,6 кв. м Указанная планировка подтверждена справками Смоленского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация – Федеральное БТИ» от 24.05.2010 №21077 и №21078 (л.д.35), свидетельскими показаниями Чувашова А.В. и Тарасова А.В.

      Основанием для доначисления налога послужил вывод налогового органа о том, что в соответствии с положениями  главы  26.3  НК  РФ  выделение площади,  на  которой  непосредственно  происходит  обслуживание покупателей,  предусмотрено  только  в  отношении  объектов  стационарной торговой  сети,  имеющих  торговые  залы.  Используемое  предпринимателем торговое место, состоящее из контейнеров, к таким объектам не относится.

         Поэтому, проверив представленные налоговые декларации, инспекция  посчитала, что физический показатель по виду деятельности и размер базовой доходности предпринимателем  определен  неправильно,  следовало  указать  физический показатель  -  площадь  торгового  места,  базовая  доходность  -  1 800  руб.  в месяц  по  виду  предпринимательской  деятельности  -  розничная  торговля,   осуществляемая  в  объектах  стационарной  торговой  сети, площадь торгового места в которых превышает 5 кв. м.

         Таким образом, инспекция  установила  недоплату  предпринимателем  единого налога на вмененный доход за 2008 год в размере 25 697 руб., за 2009 год  в размере 43 520 руб. 

        Пунктом 3 ст. 346.26 НК РФ в редакции Федерального закона от 17.05.2007 № 85-ФЗ установлено, что  для исчисления суммы единого налога с 2008 года в зависимости  от  вида  предпринимательской  деятельности  используются следующие  физические  показатели,  характеризующие  определенный  вид предпринимательской  деятельности,  и  базовая  доходность  в  месяц:  при розничной  торговле, осуществляемой через объекты  стационарной  торговой сети,  не  имеющие  торговых  залов,  а  также  через  объекты  нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров,  физическим  показателем  является  площадь  торгового  зала  (в квадратных метрах), базовая доходность – 1 800 руб. за 1 кв. м.

       В соответствии с договорами аренды ИП Плотников А.Ф. принял в пользование в целях организации торговли одно торговое место (контейнер)  – контейнер № 74 и № 133. Оплата по аренде производилась исключительно за торговые места,  а  не  за  складские  помещения.  Выделение  в  контейнере  отдельных площадей договором не предусмотрено.

       Как следует из  фотографий  и  объяснений предпринимателя,  образцы  товара  выложены  на лицевой части контейнера, являющейся его витриной, а на приспособленных стеллажах  хранится  тот же  самый  ассортимент  товара. После  заключения договора  розничной  купли-продажи  товара  предприниматель,  получив  от  покупателя  деньги,  проходит  по  контейнеру  в  место,  где  хранится  товар, находит его и затем вместе с кассовым чеком передает покупателю. 

      В  силу п.  2  ст.  346.26  НК  РФ   система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой  через  киоски,  палатки,  лотки  и  другие  объекты стационарной  торговой сети, не имеющей  торговых  залов,  а  также объекты нестационарной торговой сети.

      В соответствии с пунктом 1  статьи 346.28 НК РФ налогоплательщиками  являются организации  и  индивидуальные  предприниматели,  осуществляющие предпринимательскую  деятельность,  облагаемую  единым  налогом  на вмененный доход.

       Объектом налогообложения для применения  единого  налога  признается  вмененный  доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой  доходности  по  определенному  виду  предпринимательской деятельности,  исчисленной  за  налоговый  период,  и  величины  физического показателя,  характеризующего  данный  вид  деятельности.  Для  исчисления суммы  единого  налога  на  вмененный  доход  при  розничной  торговле, осуществляемой  через  объекты  стационарной  торговой  сети,  не  имеющие торговых  залов,  а  также  через  объекты  нестационарной  торговой  сети, площадь  торгового  места  в  которых  не  превышает  5  квадратных  метров, применяется  физический  показатель  «торговое  место»,  а  при  розничной торговле  через  данные  объекты,  площадь  торгового  места  в  которых превышает  5  квадратных  метров,  используется  физический  показатель «площадь торгового места (в квадратных метрах)» (ст. 346.29 НК РФ).

Как следует из содержания статьи 346.27 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период):

- стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты;

- площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

- магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры а другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов;

- стационарное торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи в объектах стационарной торговой сети. К стационарным торговым местам относятся также земельные участки, передаваемые в аренду организациям и индивидуальным предпринимателям для организации стационарной торговой сети.

         В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы);

В соответствии со статьей 346.29 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) при расчете ЕНВД в качестве физических показателей и базовой доходности используются соответственно:

для розничной торговли, осуществляемой