Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2010 по делу n А09-2908/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

суммы, подлежащей к оплате покупателем, и не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным выдает покупателю акт выполненных работ и счет - фактуру к нему. Покупатель не позднее 8 числа месяца следующего за расчетным месяцем, производит оплату на основании акта выполненных работ. Оплата считается произведенной только после поступления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика».

ОАО «БСК» направило ответчику протокол урегулирования разногласий с обоснованием своей позиции, который администрацией Карачевского района отклонен.

Не достигнув соглашения по урегулированию разногласий по указанному пункту, истец передал спор на разрешение арбитражного суда.

Принимая  решение  о принятии   спорного  пункта  договора   в  редакции  ответчика суд первой инстанции сослался на п.2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 04.04.2000г. № 294 (в редакции постановления Правительства РФ от 23.05.2006г. № 307) согласно которого правило оплаты потребителями электрической, тепловой энергии и природного газа с применением авансовых платежей не применяется в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета.

Суд апелляционной инстанции считает данную позицию  суда  первой инстанции  ошибочной в силу  следующего.

В силу п. 4 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 ГК РФ, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Как установлено п. 1 ст.445 ГК РФ, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В статье 446 ГК РФ установлено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании ст. 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ  стороны вправе определить условия  заключаемого ими договора по своему усмотрению, за исключением случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом (ст.422 ГК РФ).

Исходя из принципа свободы договора,  арбитражный суд при урегулировании разногласий, возникших  при заключении публичного договора,  не вправе включать в договор несогласованное сторонами условие, если содержание этого условия не предусмотрено законом или иным правовым актом.

Из материалов дела следует, что ответчик не уклонялся от заключения договора энергоснабжения № 16034 от 01.01.2010, и фактически между сторонами возникли разногласия по его условиям (пункт 5.2).

Договор  энергоснабжения № 16034 от 01.01.2010 о разногласиях по которому спор передан на рассмотрение суда, в силу ст. 426 ГК РФ относится к числу публичных.

Согласно п. 4 ст. 426 ГК РФ при заключении и исполнении публичных договоров для сторон являются обязательными правила, издаваемые Правительством РФ, а также уполномоченными Правительством РФ федеральными органами исполнительной власти.

Взаимные обязательства сторон  в сфере спорных правоотношений урегулированы Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.08.2006 г. № 530 (далее - Правила).

Постановлением Правительства РФ от 17.10.2009 г. № 816 «О внесении изменений в акты Правительства РФ в части совершенствования порядка расчетов за электрическую энергию (мощность), тепловую энергию и природный газ» внесены изменения в п. 70 Правил, в соответствии с которым:

«Покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 настоящих Правил) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

В случае если договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) заключается гарантирующим поставщиком с энергосбытовой организацией, в нем предусматривается условие о предварительной оплате электрической энергии (мощности) или об обеспечении исполнения обязательств по договору. Если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), условие о предварительной оплате электрической энергии (мощности) предусматривает оплату гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для соответствующей категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам половины договорного объема потребления электрической энергии (мощности) до 1-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии.

Стоимость договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для расчета размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем 10-го и 25-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии (мощности), определяется исходя из договорных объемов потребления электрической энергии (мощности) и средневзвешенной цены за единицу электрической энергии (мощности) за предшествующий расчетный период. Средневзвешенная цена определяется исходя из сложившегося соотношения объемов поставки электрической энергии (мощности) по регулируемым и нерегулируемым ценам, тарифов и нерегулируемой цены, определенной в порядке, установленном разделом VII настоящих Правил.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления электрической энергии (мощности) определяются как равные максимальному значению из фактического объема потребления электрической энергии (мощности) за прошлый месяц и договорного объема потребления электрической энергии (мощности) для соответствующего месяца, заявленного покупателем в соответствии с пунктом 67 настоящих Правил.

Под расчетным периодом для расчета потребителей с гарантирующими поставщиками понимается один календарный месяц».

С  учетом  вышеизложенного, редакция истца спорного пункта в договоре энергоснабжения № 16034 от 01.01.2010 приведена в соответствии с требованиями п. 70 Правил в редакции постановления Правительства РФ от 17.10.2009 № 816.

Кроме того, необходимо отметить, что постановлением Правительства Российской Федерации от 17.10.2009 №816 в постановление Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 №294 «Об утверждении Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ» внесены изменения, а именно: из наименования и абзаца второго исключено слово «электрическую».

Таким образом, после внесения постановлением Правительства РФ от 17.10.2009 № 816 изменений в постановление Правительства РФ от 04.04.2000 № 294 данное постановление устанавливает правила расчетов только за тепловую энергию и природный газ и не может применяться к расчетам за электрическую энергию, ввиду чего к расчетам за электрическую энергию подлежат применению императивные нормы Правил розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 (в редакции постановления Правительства РФ от 17.10.2009 № 816).

С учетом вышеизложенного, редакция ответчика, в  обоснование  которой ответчик  ссылается на постановление Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 №294 «Об утверждении Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ» не может быть признана  обоснованной, поскольку к спорным правоотношениям указанный выше порядок не  применяется. 

Согласно положениям п. 8 Постановления Правительства РФ от 31.12.2009 г. № 1181 «О мерах по реализации Федерального закона «О федеральном бюджете на 2010 год и на плановый период 2011 и 20012 годов» получатели средств федерального бюджета при заключении договоров (государственных контрактов) о поставке товаров, выполнении работ и оказании услуг, включая договоры, подлежащие оплате за счет средств, полученных от оказания платных услуг и иной приносящей доход деятельности, вправе предусматривать авансовые платежи в размере до 30% от суммы договора (контракта), но не более 30% лимитов бюджетных обязательств, подлежащих исполнению за счет средств федерального бюджета в 2010 г., если иное не предусмотрено законодательством РФ.

Вместе с тем, действующим  законодательством  предусмотрен следующий порядок: в соответствии с п. 70 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530 с изменениями, внесенными Постановлением № 816, покупатели (оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

С  учетом  вышеизложенных  обстоятельств, ссылка суда первой инстанции  на  то обстоятельство, что письмо Министерства финансов РФ от 02.02.2010 г., в котором указано, что все получатели бюджетных средств, вправе предусматривать авансовые платежи в размере до 30% суммы договора (контракта) но не более 30% лимитов бюджетных обязательств, носят диспозитивный характер, и следовательно, не обязывают контрагента по договору  энергоснабжения  - коммерческую  организацию  включать  данное  условие  в  договор является не обоснованной.

Вывод суда первой инстанции о том, что фактически предложенная ОАО «Брянская сбытовая компания» редакция пункта 5.2. договора на основании п.2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного постановлением Правительства РФ от 04.04.2000г. № 294 (в редакции постановления Правительства РФ от 23.05.2006г. № 307) является  предоплатой, ввиду чего такое   правило оплаты потребителями электрической, тепловой энергии и природного газа с применением авансовых платежей не применяется в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета, судом апелляционной инстанции, не  может быть признан обоснованным.

Так, по смыслу статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации, под авансом (предварительной оплатой) понимается полная или частичная оплата товара до передачи его продавцом.

В соответствии со статьей 458 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю.

Специфика процесса электроснабжения такова, что электрическая энергия вручается потребителю и, соответственно, принимается последним, каждый день непрерывно.

В рассматриваемом случае в порядке, предусмотренном в статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, при толковании условий пункта 5.2 договора, потребитель обязан оплатить фактическое потребление электрической энергии, определенное по приборам учета, приходит к  выводу  о том, что платежи, осуществляемые потребителем в текущем месяце, по своей правовой природе не являются авансовыми, так как оплате подлежит уже фактически полученная потребителем электроэнергия.

С  учетом  вышеизложенного, поскольку редакция,  предложенная  истцом спорного пункта в договоре энергоснабжения № 16034 от 01.01.2010 не  противоречит действующему законодательству, приведена последним в соответствии с требованиями п. 70 Правил в редакции постановления Правительства РФ от 17.10.2009 г. № 816, спорный  пункт  договора подлежит  изложению судом в редакции истца.

Таким образом, решение Арбитражного суда Брянской области от  05.08.2010  подлежит отмене, а  спорный  пункт договора энергоснабжения № 16034 от 01.01.2010 в части принятия пункта 5.2 раздела 5 «Порядок расчетов и платежей» принятию в редакции истца.

В соответствии с пунктом 3 статьи 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на  распределение между сторонами судебных расходов, в том числе судебных расходов, понесенных