Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2010 по делу n А23-891/10А-13-40. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

18 октября 2010 года

Дело №А23-891/10А-13-40

Резолютивная часть постановления объявлена  12 октября  2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  18 октября 2010 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Дорошковой А.Г.,

судей   Еремичевой Н.В. и Тимашковой Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Шульгач И.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 20АП-3521/2010) Межрайонной  инспекции  Федеральной  налоговой  службы  №5 по Калужской области

на решение  Арбитражного суда Калужской  области от 23.06.2010

по делу  №А23-891/10А-13-40 (судья Ипатов А.Н.), принятое

по заявлению индивидуального  предпринимателя Соловьева Виктора Ивановича 

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Калужской области

о  признании  недействительным  решения  от  30.12.2009  №  61, 

при участии в  судебном заседании представителей:                                                                                                             от заявителя:  Ильюхин Д.А., доверенность от 24.12.2009;                                                                                                                            от ответчика:  Головачева М.А. – начальник юридического отдела,  доверенность от 20.01.2010 №242;    Рачкова М.Е. –   старший   специалист   отдела  выездных проверок,   доверенность  от  20.10.2009 №239; Панакшина С.А. –   специалист  1 разряда правого отдела УФНС по Калужской области, доверенность от 14.10.2009 №235;

УСТАНОВИЛ:

         индивидуальный  предприниматель  Соловьев  Виктор  Иванович (далее  -    предприниматель) обратился  в  Арбитражный  суд  Калужской  области  с  заявлением  к  Межрайонной  инспекции  Федеральной  налоговой  службы  №  5  по  Калужской   области  (далее  -  налоговый  орган,  инспекция)  о  признании    недействительным  решения  от  30.12.2009  №  61  о  привлечении  к  ответственности  за  совершение  налогового  правонарушения (с учетом уточнения).

        Решением арбитражного суда от 23.06.2010  заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, инспекция   обратилась в апелляционную инстанцию с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального права.   

        По  результатам  рассмотрения  акта    от  07.12.2009  №  60  (т.1 л.д.13-38), составленного по материалам выездной налоговой проверки, налоговым  органом  было  принято  решение  от  30.12.2009  №  61  (т.1 л.д.41-70) о  привлечении   ИП Соловьева В.И.  к  налоговой  ответственности  за  совершение налогового правонарушения. Указанным решением предпринимателю предложено уплатить недоимку  за 2006-2008 гг. по ЕСН в сумме 599 946 руб. и пени по нему в размере 87792 руб.,  недоимку по НДФЛ в сумме 3 897 275 руб. и пени по нему в размере 612 238 руб.;  недоимку по НДС в сумме  4 892 543 руб. и пени по нему в размере  1 491 466 руб. Также  предприниматель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, за неполную уплату ЕСН в сумме 119 989 руб., НДФЛ – 779 455 руб.; НДС – 599 360 руб. С учетом смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.3 ст. 114 НК РФ, сумма начисленных штрафов уменьшена в 2 раза.

       Решением УФНС по Калужской области   обжалуемое решение изменено по  пункту  3.1  резолютивной  части  решения:     полностью исключено доначисление НДС, а также соответствующих  сумм  пеней  и  штрафа по этому налогу.  В  остальной  части  решение инспекции оставлено без изменения (т.1 л.д.76-83). 

        В проверяемом периоде (2006 – 2008гг.) предприниматель осуществлял розничную торговлю через торговые залы  по двум   адресам:  Калужская  область,  г.  Людиново,  ул.  Ленина,  д.  4  и  Калужская область, г. Людиново ул. Урицкого, д. 12.  Кроме того, по последнему адресу им осуществлялась  оптовая торговля.

        Основанием для привлечения ИП Соловьева В.И. к налоговой  ответственности послужили выводы инспекции о том,  что  в  проверяемом  периоде  ИП  Соловьев  В.И применял  одновременно  два  режима  налогообложения:  специальный  режим  в  виде единого  налога  на  вмененный  доход  (ЕНВД)  в  части  розничной  торговли  и  общий режим  налогообложения  в  части  оптовой  торговли,  при  этом  не  вел  раздельный  учет расходов в 2006-2008 годах.

            На основании п. 4 Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденного Приказом Министерства финансов РФ и Министерства РФ по налогам и сборам от 13.08.2002 №86н/БГ-3-04/430,  предприниматели ведут учет  хозяйственных операций  путем фиксирования в  книге учета доходов и расходов  на основе первичных документов позиционным способом.

В ходе проверки книги учета доходов и расходов  в письменной либо электронной форме предпринимателем не представлены, осуществленные расходы для налогообложения по общему режиму  документально не подтверждены.  Проверка вопросов правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налога на доходы физических лиц и единого социального налога инспекцией проведена путем сверки данных, содержащихся в журналах кассира -операциониста, ежемесячных отчетов ККТ, выписок по операциям на счетах в банках, налоговых деклараций, данных карточек расчетов с бюджетом и другой имеющейся информации.  Разногласия относительно  размера полученного в проверяемом периоде дохода предпринимателем как в ходе проверки, так и при рассмотрении спора в суде первой инстанции не заявлялись.

       Рассмотрев дело по существу,  арбитражный суд  согласился с доводами предпринимателя о том,  что, поскольку НК РФ не устанавливает порядок ведения раздельного учета  плательщиками ЕНВД, ИП Соловьевым  В.И. самостоятельно разработан порядок раздельного учета  по территориальному принципу. Поэтому показатели, используемые для ЕНВД от розничной торговли как по адресу ул. Ленина,4, (г. Людиново) так и по адресу ул. Урицкого, 12 (г.Людиново), не участвуют в  общем режиме налогообложения.

            В  ходе рассмотрения дела  в суде первой инстанции  в обоснование расходов предприниматель дополнительно представил первичные документы,  с учетом которых  инспекцией и предпринимателем составлен  и подписан акт сверки   расходов. В порядке, предусмотренном  частью 2 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ, стороны достигли соглашения, которое не подлежит дальнейшей перепроверке судом, указав расходы по акту проверки,  расходы по акту  сверки и  суммы расходов,  относительно которых стороны не пришли к соглашению (л.д.113 – 114 т.4).

Инспекция не приняла расходы, которые были заявлены ИП Соловьевым В.И. в  виде  оплаты  товара  по  договору  комиссии от 01.01.2006 №4  на  сумму  22  098  633  руб.  в  2007  году,   на  сумму  21  473  791  руб.  в  2008  году,   поскольку, по мнению ответчика, они   не  подтверждены  первичными  учетными  и  платежными  документами,  что говорит    о  мнимом  характере  договора  и  отсутствии  реальных хозяйственных операций. 

       Кроме того, налоговый орган не согласился с исчислением налога в 2007 году с операций  на  основании соглашения  об  уступке  требования от 01.05.2004  (т.3 л.д.36). 

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее,  суд апелляционной инстанции считает, что решение по делу подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

В соответствии с п.7 ст. 346.26 НК РФ налогоплательщики,  осуществляющие  наряду   с  предпринимательской  деятельностью,  подлежащей  налогообложению  единым налогом,  иные  виды  предпринимательской  деятельности,  обязаны  вести  раздельный учет  имущества,  обязательств  и  хозяйственных  операций  в  отношении предпринимательской  деятельности,  подлежащей  налогообложению  единым  налогом,   и  предпринимательской  деятельности,  в  отношении  которой  налогоплательщики уплачивают  налоги  в  соответствии  с  иным  режимом  налогообложения. 

В случае, если налогоплательщик не вел раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций, подлежит применению   п.9 ст. 274 Налогового кодекса РФ. В данном пункте указано, что в случае невозможности разделения расходов они определяются пропорционально доле доходов организации от деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход, в общем доходе организации по всем видам деятельности.

Согласно п.3 ст. 237 НК РФ (в редакции, действовавшем в проверяемом периоде) налоговая база по  единому социальному налогу для предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных за налоговый период от предпринимательской  либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету в целях налогообложения данной группы налогоплательщиков, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25 настоящего Кодекса.

Из положений статей 210, 221, 227 НК РФ следует, что сумма налога на доход физических лиц, подлежащий уплате в бюджет, подлежит исчислению по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму произведенных расходов. При этом состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой «Налог на прибыль организаций».

           В силу ст. 252 НК РФ  расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты налогоплательщика.

           В  пункте   2  статьи  4  Федерального  закона  от  21.11.1996  №  129-ФЗ  «О  бухгалтерском  учете»  предусмотрено,  что  граждане,  осуществляющие  предпринимательскую  деятельность  без  образования  юридического  лица,  ведут  учет доходов  и  расходов  в  порядке,  установленном  налоговым  законодательством Российской Федерации. 

          Предприниматель не представил  внутренние документы об утверждении им порядка ведения раздельного учета (приказ, положение), а также  первичные, сводные документы бухгалтерского учета, другие документы, подтверждающие фактическое ведение раздельного учета.

Между тем  физический показатель - арендуемые нежилые помещения, расположенные по адресу: г. Людиново, ул. Урицкого, 12,  задействован в нескольких видах деятельности: розничной и оптовой торговле. В рассматриваемом периоде предприниматель арендовал указанные помещения общей площадью 365,5 кв. метров на основании договоров аренды от  01.01.2006, 01.01.2007, 01.01.2008, заключенных с ООО «Квадрат», без приложения  плана выделенных помещений. Согласно пояснениям  предпринимателя  часть торгового зала им обособлена витринами, стеллажами (без стационарной перегородки)  для складирования товаров в рамках  оптовой деятельности.  Товар приходовался предпринимателем без разделения на опт и розницу.  Согласно представленной им справке от 15.04.2010 (т.2 л.д.116) и последующим пояснениям  на оба вида деятельности им используется один кассовый аппарат, в т.ч. по отделу «1» пробивается доход от оптовой  деятельности, по отделу «2» - доход от деятельности по ЕНВД.

Таким образом,  граница, разделяющая торговый зал для нужд розничной и торговой торговли, отсутствовала,  бухгалтерский оборот (в т.ч. регистрами бухгалтерского учета)  каждого вида деятельности  предпринимателем не фиксировался;    отсутствие  приказа об учетной политике не исключает использование ККМ  по усмотрению работников магазина без учета видов деятельности.

При таких обстоятельствах вывод  инспекции  об  отсутствии раздельного учета у налогоплательщика и, соответственно, определение налоговой базы пропорционально доходам и расходам  по двум видам деятельности  правомерны.

01 января 2006г. ИП Соловьев В.И. (комитент) и  Филатов П.П. (комиссионер) заключили договор комиссии №4,  по которому комиссионер обязался за вознаграждение от своего имени и за счет комитента закупить товары для реализации их комитентом на территории ООО «Людиновский торговый дом».

Комиссионер взял на себя обязательства каждые 30 дней со дня передачи товара предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по исполненному поручению.

 Согласно п. 4.1, 4.2, 4.3 комитент обязался выплатить комиссионное вознаграждение в размере 0,5% от суммы приобретенного товара, возместить  расходы, связанные с выполнением поручения: транспортные расходы, расходы по погрузке, разгрузке, хранению имущества, суммы страховых платежей.

Фактически   вознаграждение и  стоимость расходов в рассматриваемом периоде Соловьевым В.И. комиссионеру не выплачены, что последним не оспаривается.

В нарушение условий договора комиссионером отчеты не составлены, комитенту не переданы.  Дополнительные сведения о поставщиках товаров  отсутствуют.

Понесенные расходы, составляющие стоимость приобретенных товаров,  ИП Соловьев В.И.    обосновал промежуточными и сводными актами передачи  товаров конкретного ассортимента, подписанными обеими сторонами. В подтверждение передачи комиссионеру наличных денежных средств для  исполнения поручения (закупки товаров) сторонами составлены ежемесячные  акты передачи денежных средств ( л.д. 37-72 т.3).

  Между тем в статье 9 Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» определено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

В соответствии с пунктом 13 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденного решением Совета директоров Центрального банка России от 22.09.1993 №40, прием наличных денег кассами предприятий производится по приходным кассовым ордерам, подписанным главным бухгалтером или лицом, уполномоченным на это  распоряжением руководителя предприятия. О приеме денег выдается квитанция к приходному кассовому ордеру.

Согласно пунктам 14, 15 и 16 Порядка выдача наличных денег из касс производится по расходным кассовым ордерам или надлежаще оформленными другими документам (платежным ведомостям, счетам и др.) с наложением на этих документах штампа с реквизитами расходного ордера. При выдаче денег по расходному ордеру требуется предъявление документа (паспорта, доверенности на получение денег).

Указанный порядок оформления