Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2015 по делу n А43-2451/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

(бездействия) ОАО «Нижегородский водоканал» при закупке товаров, работ услуг в антимонопольный орган.

Целями регулирования Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Федеральный закон № 223-ФЗ) являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 настоящего Закона (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В Федеральном законе № 223-ФЗ установлены общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами.

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика. Положение должно содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные положения, связанные с обеспечением закупки (часть 2 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В силу части 2 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ извещение о проведении конкурса или аукциона размещается в соответствии с частью 5 статьи 4 настоящего Федерального закона не менее чем за двадцать дней до дня окончания подачи заявок на участие в конкурсе или аукционе. Выигравшим торги на конкурсе признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения договора в соответствии с критериями и порядком оценки и сопоставления заявок, которые установлены в конкурсной документации на основании положения о закупке, на аукционе - лицо, предложившее наиболее низкую цену договора или, если при проведении аукциона цена договора снижена до нуля и аукцион проводится на право заключить договор, наиболее высокую цену договора.

В силу части 3 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ в Положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами.

В соответствии с частью 5 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, которые соответствуют требованиям, установленным заказчиком в соответствии с положением о закупке.

Согласно части 6 статьи 3 Федерального закона № 223-ФЗ не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Протоколом Совета директоров ОАО «Нижегородский водоканал» от 23.01.2014 № 32 утверждено Положение П006-2013 «О закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО «Нижегородский водоканал» (далее - Положение), согласно пунктам 4.4.1.2 (1), 4.4.1.5, 4.8.1.8.12 которого участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки ( в т.ч. на основании договора о создании простого товарищества в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации), независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала при условии соответствия требованиям, установленным в документации о закупке, разработанной в соответствии с настоящим Положением (п.4.4.1.2 (1) Положения).

Члены объединений, являющихся коллективными участниками закупок, должны иметь соглашение между собой (иной документ), соответствующее нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, в котором должны быть определены права и обязанности сторон и установлен лидер такого коллективного   участника.   В   соглашении   должна   быть   установлена солидарная ответственность по обязательствам, связанным с участием в закупках, заключением и последующем исполнением договора (п.4.4.1.5 Положения).

При оценке количественных параметров деятельности нескольких юридических или физических лиц (в т.ч. индивидуальных предпринимателей), выступающих на стороне одного участника закупки (коллективные участники), эти параметры суммируются в соответствии с распределением поставок, работ, услуг между такими физическими или юридическими лицами (в т.ч. индивидуальными предпринимателями). Не подлежащие суммированию показатели должны быть в наличии хотя бы у одного такого участника (п.4.8.1.8.12 Положения).

В соответствии с подпунктом 4.10.3.3 документации по запросу на оценочной стадии заявки оценивались по следующим критериям: 1) стоимость работ; 2) условия оплаты; 3) срок выполнения работ; 4) опыт выполнения работ; 5) гарантийный срок; 6)экспертная оценка куратора.

По результатам оценочной стадии комиссия принимает решение либо по определению наилучшей заявки запроса предложений, либо по завершению данной процедуры запроса предложений без определения наилучшей заявки.

Статья 82  Гражданского кодекса Российской Федерации  определяет, что товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами настоящего Кодекса об участниках полного товарищества.

Согласно статье 69  Гражданского кодекса Российской Федерации  полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Таким образом, коммандитное товарищество является формой совместной предпринимательской деятельности.

Правоспособность коммандитного товарищества как юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении в порядке, предусмотренном законом (статьи 49, 51  Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральный закон 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Будучи юридическим лицом, товарищество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (пункт 1 статьи 49  Гражданского кодекса Российской Федерации).

Товарищи занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества, несут ответственность по его обязательствам своим имуществом на основании договора, заключенного между товарищами, который не является учредительным.

Нормы действующего законодательства Российской Федерации, действительно, не устанавливают каких-либо особенностей участия в закупках товариществ и не предусматривают, что при участии в закупках общий (суммированный) опыт полных товарищей должен учитываться как опыт товарищества.

Суммирование опыта работ, выполненных полными товарищами коммандитного товарищества, ставит его в преимущественные условия по сравнению с иными участниками запроса, что приводит к ограничению или устранению конкуренции и противоречит части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Принимая во внимание вышеприведенные правоположения, являются правильными, основанными на верном толковании норм действующего гражданского законодательства оспариваемые Товариществом выводы антимонопольного органа о том, что «заявка лица, которое впоследствии стало победителем, подана Коммандитным товариществом «Спецстройресурс и компания», заявки от участников будущего победителя: от ООО «Электра» и ООО «Спецстройресурс» - не поступали» (17-я строка сверху, лист 7 решения); «...ни из законодательства, ни из Положения о закупках ОАО «Нижегородский водоканал», ни из документации запроса предложений не усматривается право заказчика сопоставлять заявки участников закупки по критерию «Опыт выполнения аналогичных работ», исходя из опыта выполнения работ, имеющегося у лиц, являющихся участниками (учредителями) юридических лиц - претендентов на заключение договора с заказчиком» (5-я строка снизу, лист 7 решения); «...- полных товарищей ООО «Спецстройресурс» и ООО «Электра», то есть лиц, которые в закупочной процедуре участия не принимали». (5-я строка сверху, лист 8 решения); «... заявку Коммандитного товарищества «Спецстройресурс и компания» нельзя рассматривать как заявку, поданную от объединения лиц» (13-я строка сверху, лист 8 решения); «...из законодательства Российской Федерации не следует, что при организационно-правовой форме «Коммандитное товарищество» при участии в закупках опыт товарищей должен учитываться как опыт товарищества и его участников (полных товарищей)» (3-я строка снизу, лист 8 решения).

Установлено, что Товарищество зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 27.12.2013, ОАО «Нижегородский водоканал» проводил запрос предложений в августе 2014 года; в связи с этим в своем решении антимонопольный орган правильно указал, что на момент проведения запроса заявок Товарищество не имело опыта работы, равного 204 месяцам.

Неверным также является вывод суда первой инстанции о нарушении оспариваемыми выводами антимонопольного органа прав и законных интересов Товарищества в сфере осуществления предпринимательской деятельности.

Оспариваемые выводы сами по себе не создали для Товарищества каких-либо негативных последствий в сфере осуществления предпринимательской деятельности, а решение Управления в целом заявитель в рамках настоящего дела не оспаривает.

Решение и предписание вынесено Управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 06.11.2014 № 1389-ФАС52-02/12(ж) в отношении ОАО «Нижегородский водоканал».

В силу статьи 46 Конституции Российской Федерации, статей 11, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованному лицу гарантировано право обращения за защитой нарушенных и оспариваемых прав и интересов в суд.

Право на иск по смыслу названной нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и, как следствие, право на судебную защиту определяется именно данными обстоятельствами - действительным наличием у истца (заявителя) субъективного материального права, подлежащего защите.

По настоящему делу в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Товарищество не доказало нарушение оспариваемым решением его прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности.

Неправильное применение норм материального права, несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основаниями к отмене решения суда первой инстанции.

Решение Арбитражного суда Нижегородской области подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе Товариществу в удовлетворении заявления.

В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения дела понесенные по делу судебные расходы суд относит на заявителя.

Руководствуясь статьями 268 - 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 05.06.2015 по делу № А43-2451/2015 отменить.

Отказать коммандитному товариществу «Спецстройресурс и Компания» в удовлетворении заявления о признании незаконным в части решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 06.11.2014 № 1389-ФАС52-02/12 (ж).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.А. Захарова

Судьи

И.А. Смирнова

Д.Г. Малькова