Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2015 по делу n А43-5654/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ценных бумаг (пункт 9 Административного регламента).

Основанием для начала административной процедуры являются поступление в Федеральную службу по финансовым рынкам (региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; обнаружение (выявление) нарушения законодательства Российской Федерации, связанного с неисполнением лицом, в отношении которого осуществляется исполнение государственной функции, обязанности представить обязательное предложение, изменения в добровольное или обязательное предложение, предусмотренные пунктом 2 статьи 84.4 Закона акционерных обществах, отчет об итогах принятия добровольного или обязательного предложения или уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 27 Административного регламента).

Основанием для начала процедуры исполнения государственной функции является выявление региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам факта неисполнения лицом, в отношении которого осуществляется государственная функция, обязанностей, предусмотренных Законом об акционерных обществах.

В случае выявления Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение указанного предписания документов и принятие по ним решений осуществляется региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в установленном пунктами 33 - 44 Административного регламента порядке (пункт 45 Административного регламента).

В соответствии с частью 1 статьи 81 Закона об акционерных обществах, сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; в иных случаях, определенных уставом общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Закона (то есть обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 настоящего Закона), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения. Правила указанной статьи распространяются на приобретение доли акций открытого акционерного общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций. В этом случае установленные пунктом 6 этой статьи ограничения распространяются только на вновь приобретенные акции, превышающие соответствующую долю (пункт 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Нижегородской области от 11.06.2014 по делу № А43-7265/2014 установлено, что 23.04.2013 по договору купли-продажи ОАО «Газпром» приобрело у ОАО «Роснефтегаз» акции ОАО «Нижегородоблгаз» в количестве 7 093 400 штук (25,5353% в уставном капитале Эмитента).

На указанную дату акционером ОАО «Нижегородоблгаз», владеющим 13 740 700 обыкновенными акциями Эмитента (49,464699% голосующих акций Эмитента), было ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно спискам аффилированных лиц ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 30.06.2013 и на 30.09.2013), списку аффилированных лиц ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 31.12.2013), размещенным в сети Интернет, с 01.10.2004 ОАО «Газпром газораспределение» входит в одну группу лиц с ОАО «Газпром».

Согласно спискам аффилированных лиц (по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, 31.12.2013) и размещенному в сети Интернет уведомлению о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схеме описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которые ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Нижегородоблгаз», представленному ОАО «Газпром» в Службу Банка России (вх. N 32-13-3295 от 10.07.2013), ООО «Газпром межрегионгаз» владеет 99% обыкновенных акций ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно схеме описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которые ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Нижегородоблгаз», представленной ОАО «Газпром» с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. № 32-13-3295 от 10.07.2013), ОАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром межрегионгаз».

Следовательно, на основании пункта 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» ОАО «Газпром» и ООО «Газпром межрегионгаз» входят в одну группу лиц.

В свою очередь, ОАО «Газпром газораспределение» и ООО «Газпром межрегионгаз» на основании вышеприведенной правовой нормы входят в одну группу лиц.

Следовательно, ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» также входят в одну группу лиц согласно пункту 8 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

 ОАО «Газпром газораспределение» совместно со своим аффилированным лицом ОАО «Газпром» с 23.04.2013 приобрело право распоряжаться 74,99% голосующих акций эмитента, значит, с 23.04.2013 у ОАО «Газпром» возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Эмитента, предусмотренная положениями пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Таким образом, ОАО «Газпром» в течение 35 дней со дня, следующего за днем приобретения акций Эмитента (с 24.04.2013), и в срок, не позднее 28.05.2013 включительно, надлежало направить обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Эмитента.

Данным судебным актом предписание Управления от 15.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/61 признано законным и обоснованным.

В ходе рассмотрения настоящего дела суд первой инстанции установил, что свою обязанность Общество не исполнило до настоящего времени и доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

Проанализировав содержание предписания Управления от 15.01.2015 № С59-7-2-11/995, суд первой инстанции пришел к верному заключению о том, что им не установлена для ОАО «Газпром» какая-либо новая публично-правовая обязанность, содержащееся в нем требование лишь обеспечивает принудительное исполнение Обществом невыполненных ранее возникших в силу действующего законодательства и существующих в настоящее время публично-правовых обязанностей.

Действия уполномоченного органа по вынесению предписания от 15.01.2015 № С59-7-2-11/995 направлены на исполнение конституционной обязанности государства и его органов, установленной статьей 18 Конституции Российской Федерации, согласно которой смысл, содержание и применение законов, деятельность исполнительной власти определяются непосредственно действующими правами и свободами человека и гражданина, включающими право частной собственности (статья 35 Конституции Российской Федерации), обеспечиваемое положениями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ  «Об акционерных обществах».

Вступление в силу Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой  Гражданского кодекса Российской Федерации  и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов  Российской Федерации» не освобождает Общество от исполнения требования законодательства, действовавшего на момент приобретения ценных бумаг эмитента (апрель 2013 года), поскольку согласно части 3 статьи 3 данного закона он применяется к правоотношениям, возникшим после дня его вступления в силу.

Довод Общества о том, что существует вероятность привлечения его к административной ответственности дважды за одно и тоже правонарушение (не исполнение одной и той же обязанности), является несостоятельным, поскольку в материалах дела отсутствуют сведения о возбуждении в отношении ОАО «Газпром» дела об административном правонарушении за неисполнение предписания от 15.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/61.

Более того, в настоящее время истек срок давности привлечения ОАО «Газпром» к административной ответственности за неисполнение ненормативного акта уполномоченного органа, который восстановлению не подлежит.

При таких обстоятельствах предписание от 15.01.2015 № С59-7-2-11/996 выдано уполномоченным органом, соответствует характеру выявленного нарушения законодательства и направлено на устранение выявленных нарушений законодательства об акционерных обществах.

Всесторонне и полно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, применив нормы материального права, суд первой инстанции пришел к верному заключению о том, что у уполномоченного органа имелись основания для выдачи Обществу оспариваемого предписания.

Оспариваемое предписание соответствует Федеральному закону от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и не нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской деятельности, что в силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

Арбитражный суд Нижегородской области законно и обоснованно отказал Обществу в удовлетворении заявленных требований.

Предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  основания к отмене решения арбитражного суда первой инстанции отсутствуют.

При этом судом не допущено нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта.

Апелляционная жалоба Общества признается не подлежащей удовлетворению как основанная на неверном толковании норм действующего законодательства.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Первый  арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.05.2015 по делу № А43-5654/2015 на основании пункта 1 части 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине в размере 1500 руб. суд относит на заявителя.

Излишне уплаченная государственная пошлина на основании статей 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации  подлежит возвращению Обществу из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 266 – 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.05.2015 по делу № А43-5654/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Газпром» - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу «Газпром» из федерального бюджета 1500 (тысячу пятьсот) рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 27.05.2015 № 27332.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.А. Захарова

Судьи

И.А. Смирнова

Д.Г. Малькова