Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2015 по делу n А11-11632/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

должностные лица и граждане несут ответственность за нарушения Правил в соответствии с Законом Владимирской области от 14.02.2003 № 11-ОЗ «Об административных правонарушениях во Владимирской области».

В силу пункта 7 Правил № 98/16 контроль за соблюдением Правил осуществляется уполномоченными должностными лицами в пределах своей компетенции и в порядке, определяемом действующим законодательством.

Постановлением администрации Кольчугинского района Владимирской области от 26.09.2014 № 1146 определен Перечень организаций и объектов, на прилегающих территориях к которым не допускается розничная продажа алкогольной продукции в муниципальном образовании город Кольчугино Кольчугинского района (далее - Перечень).

В указанный перечень включено детское кафе «У Вовочки» МБОУ ДОД «ЦВР», расположенное по адресу: г.Кольчугино, ул.50 лет Октября, д. 5 «А» (пункт 2.15 Приложения к указанному Перечню с изменениями, внесенными постановлением от 24.12.2014 № 1587).

Магазин, в котором ООО «Торговый Дом ОАО «Владимирский хлебокомбинат» осуществляет реализацию алкогольной продукции, расположен по адресу: Владимирская область, г.Кольчугино, ул. 50 лет Октября, д. 3.

Департамент посчитал, что при таких обстоятельствах имеются основания для выдачи Обществу предписания в целях устранения нарушения лицензионных требований, поскольку магазин «Золотой колобок № 7» располагается на расстоянии менее чем 100 метров от детского кафе «У Вовочки», расположенного по адресу: Владимирская область, г.Кольчугино, ул. 50 лет Октября, д. 5 «А», в котором согласно письму руководителя муниципального бюджетного образовательного учреждения дополнительного образования детей «Центр внешкольной работы» от 09.12.2014 № 73 ведется образовательная деятельность.

Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» в статье 2 указывает, что лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности. Осуществление лицензирования отдельных видов деятельности в иных целях не допускается.

Задачами лицензирования отдельных видов деятельности являются предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями (далее - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель) требований, которые установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию) обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Лицензионные требования – это совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Согласно статье 7 Федерального закона № 99-ФЗ должностные лица лицензирующих органов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, при осуществлении лицензирования имеют право

1) запрашивать у органов государственной власти, органов местного самоуправления, соискателей лицензий и лицензиатов, получать от них сведения и документы, которые необходимы для осуществления лицензирования и представление которых предусмотрено законодательством Российской Федерации;

2) проводить проверки соискателей лицензий и лицензиатов;

3) выдавать лицензиатам предписания об устранении выявленных нарушений лицензионных требований;

4) применять меры по пресечению административных правонарушений и привлечению виновных в их совершении лиц к административной ответственности в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

 Должностные лица лицензирующих органов при осуществлении лицензирования обязаны:

1) исполнять своевременно и в полной мере предоставленные в соответствии с законодательством Российской Федерации полномочия в области лицензирования;

2) соблюдать законодательство Российской Федерации, права и законные интересы соискателей лицензий и лицензиатов.

Право должностных лиц органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, выдавать организациям, индивидуальным предпринимателям предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований также закреплено в подпункте 3 пункта 2 статьи 23 Федерального закона № 171-ФЗ.

При этом выдача таких предписаний осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ  лицензионный контроль за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется лицензирующими органами в пределах их компетенции в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 4 статьи 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ предметом документарной и (или) внеплановой выездной проверки соискателя лицензии или лицензиата являются сведения, содержащиеся в представленных заявлении и документах, в целях оценки соответствия таких сведений лицензионным требованиям, установленным в соответствии с положениями статей 2, 8, 9, 10.1, 11, 16, 19, 20, 25 и 26 настоящего Федерального закона.

Предусмотренные статьей 16 Федерального закона № 171-ФЗ особые требования к розничной продаже алкогольной продукции, в том числе запрет розничной продажи алкогольной продукции в детских, образовательных, медицинских организациях, на объектах спорта, и на прилегающих к ним территориях (пункт 2 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ) являются лицензионными требованиями (подпункт 6 пункта 9 статьи 19, пункт 4 статьи 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ).

Пунктом 5 статьи 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ предусмотрено, что предметом внеплановой выездной проверки соискателя лицензии или лицензиата является соответствие лицензионным требованиям помещений, зданий, сооружений, технических средств, оборудования, иных объектов, которые предполагается использовать соискателем лицензии или лицензиатом при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Положениями пункта 6 статьи 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ предусмотрено проведение в отношении лицензиата лицензирующим органом документарных и выездных проверок.

В силу пункта 7 статьи 23.2. Федерального закона № 171-ФЗ  предметом указанных в пункте 6 настоящей статьи проверок являются содержащиеся в документах лицензиата сведения о его деятельности, соответствии лицензионным требованиям используемых при осуществлении лицензируемого вида деятельности помещений, зданий, сооружений, технических средств, оборудования, иных объектов, принимаемые лицензиатом меры по соблюдению лицензионных требований, исполнению предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных требований.

Основания для проведения внеплановой выездной проверки предусмотрены пунктом 10 статьи 23.2 Федерального закона № 171-ФЗ.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Федеральный закон № 294-ФЗ).

В соответствии с подпунктом 2 части 4 статьи 1 Федерального закона № 294-ФЗ особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами, в том числе при осуществлении лицензионного контроля.

Постановлением от 13.07.2012 № 788 Губернатор Владимирской области утвердил Административный регламент исполнения Департаментом развития предпринимательства государственной функции по осуществлению лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции (далее - Административный регламент), который разработан в целях повышения качества исполнения государственной функции и определяет сроки и последовательность действий (административных процедур) при осуществлении указанных полномочий.

Согласно пункту 1.2 Административного регламента Департамент развития предпринимательства осуществляет государственные функции, в том числе на основании Федеральных законов № 171-ФЗ и № 294-ФЗ.

В силу пункта 1.4 Административного регламента государственная функция исполняется уполномоченными должностными лицами Департамента развития предпринимательства в форме плановых и внеплановых проверок. Плановые и внеплановые проверки проводятся в форме документарных и (или) выездных проверок.

Согласно подпунктам 2, 3 пункта 1.6 Административного регламента должностные лица Департамента развития предпринимательства, уполномоченные на осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и копии приказа Департамента развития предпринимательства о назначении проверки посещать объекты и проводить обследования используемых организациями при осуществлении своей деятельности помещений, зданий, сооружений, оборудования, коммуникаций, алкогольной продукции, а также проводить необходимые исследования, испытания, экспертизы, расследования и другие мероприятия по контролю; выдавать юридическим лицам предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований.

При проведении проверки уполномоченные должностные лица Департамента развития предпринимательства обязаны, среди прочего, соблюдать законодательство Российской Федерации, права и законные интересы юридического лица, проверка которого проводится; проводить проверку на основании приказа Департамента развития предпринимательства о ее проведении в соответствии с ее назначением; знакомить руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица с результатами проверки (подпункты 2, 3. 7 пункта 1.8 Административного регламента).

Права руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица при проведении проверки определены пунктом 1.9 Административного регламента и предполагают возможность непосредственного присутствия при проведении проверки, дачи объяснений по вопросам, относящимся к предмету проверки, получения от должностных лиц Департамента развития предпринимательства информации, которая относится к предмету проверки и предоставление которой предусмотрено Федеральным законом № 294-ФЗ, ознакомления с результатами проверки и отражения в акте проверки о своем ознакомлении с результатами проверки, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц Департамента развития предпринимательства.

Результатом исполнения государственной функции в силу пункта 1.11 Административного регламента является составление акта проверки; при выявлении нарушений - выдача предписания об устранении выявленных нарушений с указанием срока их устранения.

В то же время по делу установлено, что какая-либо проверка в отношении Общества не проводилась (отсутствуют соответствующий приказ руководителя уполномоченного лица о ее назначении; документальное согласование с органами прокуратуры; письменное уведомление Общества о ее проведении; акт, составленный по результатам проверки) и Департамент не оспаривает данное обстоятельство.

В соответствии с частью 1 статьи 20 Федерального закона № 294-ФЗ результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

В пунктах 1, 2, 4, 6 Федерального закона № 294-ФЗ определено, что к грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 настоящего Федерального закона; частью 5 (в части согласования с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя) статьи 10 настоящего Федерального закона; частью 1 статьи 14 настоящего Федерального закона (в части проведения проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля); частью 4 статьи 16 настоящего Федерального закона (в части непредставления акта проверки).

При установленных обстоятельствах суд приходит к заключению о том, что Департамент развития предпринимательства нарушил порядок проведения проверки в отношении лицензиата, установленный действующим законодательством (Федеральными законами № 171-ФЗ и № 294-ФЗ), что является самостоятельным основанием для признания оспариваемого предписания недействительным.

Кроме того, Департамент не обосновал и документально не подтвердил свою позицию о несоответствии магазина «Золотой колобок № 7», расположенного по адресу: Владимирская область, г.Кольчугино, ул.50 лет Октября, д.3, требованиям к розничной продаже алкогольной продукции, и суд признает недостаточной ссылку Департамента по данному вопросу на выкопировку из электронной карты г.Кольчугино.

Повторно исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, применив нормы материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемое предписание Департамента развития предпринимательства не соответствует Федеральному закону № 294-ФЗ и Федеральному закону