Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2008 по делу n А43-30610/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д.4, http://1aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир          

Дело № А43-30610/2007-29-94

«30» июня 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июня 2008 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Родиной Т.С.,

судей Аксеновой Г.А., Насоновой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зайцевой Н.К., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы администрации города Арзамаса Нижегородской области, г. Арзамас, и муниципального унитарного предприятия «Объединение жилищно-коммунального хозяйства», г. Арзамас, на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 20.03.2008 по делу № А43-30610/2007-29-94, принятое судьей Санинским Р.А., по иску муниципального унитарного предприятия «Объединение жилищно-коммунального хозяйства», г. Арзамас, к обществу с ограниченной ответственностью «ГорВодоканал», г. Арзамас-1, Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №1 по Нижегородской области, г. Арзамас, Котельникову Александру Семеновичу, г. Арзамас, Мокроусову Валерию Викторовичу, г. Арзамас, Калинкину Александру Алексеевичу, г. Арзамас, Корноухову Виктору Андреевичу, г. Арзамас, о признании решения общего собрания участников общества недействительным, при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора: администрации города Арзамаса Нижегородской области,

при участии:

от МУП «Объединение жилищно-коммунального хозяйства» – Ерина Н.А. по доверенности от 16.06.2008 № 51 (сроком до 31.12.2008), паспорту серии 2204 № 013202, выданному Арзамасским ГОВД Нижегородской области 24.01.2004; Горенков А.В. по доверенности от 24.01.2008 №7 (сроком до 31.12.2008), паспорту серии 2205 №731254, выданному УВД г. Арзамаса Нижегородской области 31.03.2006;

от ООО «ГорВодоканал» - Гаврилов С.И. по доверенности от 16 июня 2008 (сроком до 31.12.2008), удостоверению адвоката №121; Ляшков А.И. по доверенности от 16 июня 2008 (сроком до 31.12.2008), паспорту серии 2203 № 227741, выданному Арзамасским ГОВД Нижегородской области 12.05.2003;

от администрации г. Арзамаса Нижегородской области – Романова О.Ф. по доверенности от 25.12.2007 № 21/2277 (сроком до 31.12.2008), паспорту серии 2200 № 282894, выданному Володарским РОВД Нижегородской области 16.09.2000;

от Котельникова А.С. – полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление № 32702);

от Мокроусова В.В. – полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление № 32694);

от Калинкина А.А. – полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление № 32703);

от Корпоухова В.А. – полномочный представитель не явился, надлежащим образом уведомлен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление № 32701),

установил, что муниципальное унитарное предприятие «Объединение жилищно-коммунального хозяйства» (далее МУП «ОЖКХ») обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ГорВодоканал» (далее ООО «ГорВодоканал»), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 1 по Нижегородской области, Котельникову Александру Семеновичу, Мокроусову Валерию Викторовичу, Калинкину Александру Алексеевичу, Корноухову Виктору Андреевичу о признании недействительным решения общего собрания учредителей ООО «ГорВодоканал» от 19.10.2007 и протокола общего собрания учредителей ООО «ГорВодоканал» № 12 от 19.10.2007; признании недействительными изменений устава ООО «ГорВодоканал», утвержденных общим собранием учредителей 19.10.2007, протокол № 12; признании недействительными изменений учредительного договора ООО «ГорВодоканал», утвержденных общим собранием учредителей 19.10.2007, протокол № 12; признании недействительными решения Межрайонной инспекции ФНС России № 1 по Нижегородской области от 29.11.2007 о регистрации изменений в учредительные документы ООО «ГорВодоканал» и записи в Единый государственный реестр юридических лиц от 29.11.2007 за государственным регистрационным номером 2075243022908.

По ходатайству истца определением суда от 19.02.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечена администрация города Арзамаса Нижегородской области.

Исковые требования обоснованы статьями 10, 36 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и мотивированы принятием решения об исключении из состава участников ООО «ГорВодоканал» без его извещения о месте и времени проведения общего собрания участников, без наличия на то законных оснований, так как неоплата доли уставном капитале в силу пункта 2 статьи 20, пункта 4 статьи 23, статьи 24 Закона не является основанием для исключения участника. Более того, исключение возможно лишь по решению суда, обязанность по внесению вклада выполнена.

Решением от 20.03.2008 в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, администрация города Арзамаса и муниципальное унитарное предприятие «ОЖКХ» обратились в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение отменить на основании пунктов 3, 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и неправильным применением норм процессуального права.

Оспаривая законность судебного акта, заявители не согласны с выводом суда о невыполнении МУП «ОЖКХ» обязанности по внесению вклада.

По мнению заявителей, договор аренды от 01.07.2004 не может являться таковым доказательством, так как является неоспоренной гражданско-правовой сделкой.

Заявители возражают против вывода суда об отсутствии у МУП «ОЖКХ» полномочий по распоряжению трансформатором.

Администрация указывает на неотображение в решении требования о признании недействительными решений Межрайонной инспекции Федеральной регистрационной службы России № 1 по Нижегородской области от 29.11.2007 и записи в ЕГРЮЛ от 29.11.2007 за основным №  2075243022908.

Также в решении не отражено признание иска Котельниковым А.С.

Наряду с данными доводами администрация города Арзамаса ссылается на пропуск истцом срока исковой давности по иску о сделке в части участия МУП «ОЖКХ» в ООО «ГорВодоканал», в связи с чем у суда отсутствовали правовые основания для признания ее недействительной.

ООО «ГорВодоканал» возразило против доводов апелляционных жалоб, сославшись на отсутствие у истца статуса участника общества по причине невнесения вклада при учреждении общества. По мнению ответчика, истец распорядился трансформатором, находящимся в хозяйственном ведении иного лица – МУП «Водоканал». Муниципальное образование г. Арзамаса не давало согласия на участие МУП «ОЖКХ» в коммерческой организации.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд считает, что решение подлежит отмене как принятое при несоответствии выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела и с нарушением норм материального права.

Как следует из материалов дела и установлено судом, на учредительном собрании 21.06.2004 (протокол № 1) МУП «ОЖКХ», Котельников А.С., Мокроусов В.В., Калинкин А.А., Корноухов В.А. приняли решение о создании ООО «ГорВодоканал», заключении учредительного договора и утверждении устава. Межрайонной инспекцией ФНС России № 1 по Нижегородской области 22.06.2004 зарегистрировано ООО «ГорВодоканал», о чем внесена соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

19.10.2007 состоялось общее собрание учредителей ООО «ГорВодоканал» с повесткой дня: о грубом нарушении участником общества МУП «ОЖКХ» устава ООО «Горводоканала».

Решением собрания (протокол № 12) МУП «ОЖКХ» исключен из состава участников ООО «ГорВодоканал» за нарушение ст. 9 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», пункта 9.1 устава в связи с невнесением вклада в уставной капитал общества в порядке и в сроки, предусмотренные законом и уставом общества. Соответствующие изменения внесены в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, подтверждением чему служит выписка от 04.12.2007.

Указывая на незаконность принятого решения, МУП «ОЖКХ» обратилось в суд с настоящим иском.

На момент создания ООО «ГорВодоканал» согласно протоколу № 1 от 21.06.2004, учредительному договору и уставу общества уставный капитал ООО «ГорВодоканал» определен в размере 50000 руб., состоящим из следующих долей: 25% номинальной стоимостью 12500 руб. принадлежит МУП «ОЖКХ», 30% номинальной стоимостью 15000 руб. - Котельникову А.С., 20% номинальной стоимостью 10000 руб. - Мокроусову В.В., 12,5% номинальной стоимостью 6250 руб. - Калинкину А.А., 12,5% номинальной стоимостью 6250 руб. - Корноухову В.А.

Пунктом 2.2 учредительного договора определено, что к моменту государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен наполовину, в течение 1 года с момента регистрации – полностью.

В силу пункта 1 статьи 16 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. При этом не допускается освобождение кого-либо из учредителей общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества. Поскольку государственная регистрация ООО «ГорВодоканал» состоялась 22.06.2004, его уставный капитал должен быть полностью сформирован к 22.06.2005.

В качестве доказательства оплаты доли в уставном капитале истец представил акт приема-передачи от 21.06.2004 № 1, согласно которому МУП «ОЖКХ» передает, а ООО «ГорВодоканал» принимает в счет оплаты доли в уставном капитале общества имущественное право (право безвозмездного пользования) трансформатором ТМ 630/10 сроком на три месяца, оцененное сторонами в 12500 руб.

Проанализировав в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела и представленные в их подтверждение доказательства в совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд установил, что истец не исполнил обязанности по предоставлению упомянутого трансформатора ООО «ГорВодоканал» в безвозмездное пользование сроком на три месяца, то есть не исполнил обязанности по внесению вклада в уставный капитал общества в течение года после его государственной регистрации, так как трансформатор ТМ 630/10, переданный в счет оплаты доли, одновременно передан обществу в аренду по договору от 01.07.2004, пользование которым ООО «ГорВодоканал» оплачено. Более того, судом установлено отсутствие полномочий по распоряжению названным имуществом.

Данному мнению способствовало отражение в бухгалтерских балансах по состоянию на 01.01.2005, 01.01.2006 задолженности истца в сумме 12500 руб. по оплате доли в уставном капитале.

Изложенные обстоятельства позволили суду прийти к выводу об утрате истцом статуса участника общества и об отсутствии у него права на обжалование принятых обществом решений.

Суд апелляционной инстанции не согласен с позицией суда.

Согласно статье 9 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» внесение вклада в порядке, в размере, в составе и в срок, предусмотренные Законом и учредительными документами общества, являются обязанностью участников общества.

В силу статьи 10 Закона исключение участника, грубо нарушающего свои обязанности, из общества, предусмотрено строго в судебном порядке. Данное требование также оговорено пунктом 2.8 учредительного договора, устанавливающем, что в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства по внесению вкладов по решению общего собрания виновный участник несет ответственность в соответствии с законодательством (ст. 395 ГК РФ) и он может быть исключен из общества в судебном порядке в соответствии с Федеральным законом, настоящим договором, уставом общества.

Как следует из протокола от 19.10.2007, участники общества сочли грубым нарушением устава общества невнесение МУП «ОЖКХ» вклада в уставный капитал, тогда как невнесение участником в срок своего вклада в уставный капитал общества не может рассматриваться в качестве грубого нарушения участником общества своих обязанностей, поэтому не может служить основанием для исключения участника из общества. Таким образом, решение об исключении из состава участников МУП «ОЖКХ» принято с нарушением Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Требование о признании протокола общего собрания учредителей ООО «ГорВодоканал» от 19.10.2007 № 12 отдельно судом не рассматривается, поскольку предметом иска является решение учредителей, оформленное названным протоколом.

Согласно пункту 1 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. Как свидетельствуют материалы дела, собрание состоялось 19.10.2007, истец был уведомлен о нем телефонограммой 22.10.2007, то есть с нарушением требований закона.

В силу п. 5 ст. 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Поскольку МУП «ОЖКХ» не принимало участие в собрании, последнее не являлось правомочным.

Решением собрания нарушены права МУП «ОЖКХ» как участника общества, в связи с чем решение собрания от 19.10.2007 следует признать недействительным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

Поскольку решение