Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2014 по делу n А43-7265/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир                                              

06 октября 2014 года                                                   Дело № А43-7265/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  29.09.2014.

Постановление в полном объеме изготовлено   06.10.2014.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей Протасова Ю.В. Рубис Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Семиной И.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Газпром» (117997, ГСП-7, г. Москва, ул. Наметкина, д. 16; ИНН 7736050003, ОГРН 1027700070518)

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 11.06.2014

по делу № А43-7265/2014,

принятое судьей Сандовой Е.М.

по заявлению открытого акционерного общества «Газпром» о признании недействительными предписаний Службы Банка России по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 15.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/61 и от 20.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/130,

при участии в судебном заседании представителей:

открытого акционерного общества «Газпром» - Карпенко П.А, по доверенности от 03.04.2014 № 01/04/04-166д сроком действия три года,

открытого акционерного общества «Роснефтегаз» - Жильцовой Е.С. по доверенности от 29.05.2014 № ЛК-14/27/Д сроком действия по 31.12.2014,

и установил:

открытое акционерное общество «Газпром» (далее – ОАО «Газпром», Общество) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании недействительными предписаний Межрегионального управления Службы Банка России по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе (далее – Служба Банка России, Банк, надзорный орган) от 15.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/61 и от 20.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/130.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено  открытое акционерное общество «Роснефтегаз» (далее-ОАО «Роснефтегаз»).

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 11.06.2014 Обществу отказано в удовлетворении заявленного требования.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Газпром» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы (с учетом письменных пояснений) заявитель указывает на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального и процессуального права.

По мнению Общества, надзорный орган не доказал законность и обоснованность оспариваемых предписаний, выдача которых препятствует полноценному функционированию акционерного общества.

Кроме того, Общество настаивает на том, что у Банка России отсутствовали полномочия на выдачу оспариваемого предписания.

Служба Банка России в отзыве на апелляционную жалобу (с учетом дополнения) выражает несогласие с позицией ее заявителя, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения; ходатайствует о рассмотрении дела без участия своего представителя.

ОАО «Роснефтегаз» в отзыве на апелляционную жалобу указывает на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта.

В судебном заседании представители Общества и ОАО «Роснефтегаз» поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее.

  В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

Законность принятого судебного акта, правильность применения норм материального и процессуального права проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 257-262, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Установлено по делу, что 23.04.2013 по договору купли-продажи ОАО «Газпром» приобрело у ОАО «Роснефтегаз» акции ОАО «Нижегородоблгаз» в количестве 7 093 400 штук (25,5353% в уставном капитале Эмитента).

На указанную дату акционером ОАО «Нижегородоблгаз», владеющим 13 740 700 обыкновенными акциями Эмитента (49,464699 % голосующих акций Эмитента), было ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно спискам аффилированных лиц ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 30.06.2013 и на 30.09.2013), списку аффилированных лиц ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 31.12.2013), размещенным в сети Интернет на сайтах http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=934&type=6 и http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=12592&type=6 соответственно, с 01.10.2004 ОАО «Газпром газораспределение» входит в одну группу лиц с ОАО «Газпром».

Согласно спискам аффилированных лиц (по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, 31.12.2013) и размещенному в сети Интернет на сайте  http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=12592&tvpe=6 уведомлению о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схеме описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которые ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Нижегородоблгаз», представленному ОАО «Газпром» в Службу Банка России (вх. № 32-13-3295 от 10.07.2013), ООО «Газпром межрегионгаз» владеет 99% обыкновенных акций ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно схеме описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которые ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Нижегородоблгаз», представленной ОАО «Газпром» с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. № 32-13-3295 от 10.07.2013), ОАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром межрегионгаз».

Следовательно, на основании пункта 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» ОАО «Газпром» и ООО «Газпром межрегионгаз» входят в одну группу лиц.

В свою очередь, ОАО «Газпром газораспределение» и ООО «Газпром межрегионгаз» на основании вышеприведенной правовой нормы входят в одну группу лиц.

Следовательно, ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» также входят в одну группу лиц согласно пункту 8 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции».

Из вышеприведенных фактических обстоятельств следует, что ОАО «Газпром газораспределение» совместно со своим аффилированным лицом ОАО «Газпром» с 23.04.2013 приобрело право распоряжаться 74,99% голосующих акций эмитента, значит, с 23.04.2013 у ОАО «Газпром» возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Эмитента, предусмотренная положениями пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Таким образом, ОАО «Газпром» в течение 35 дней со дня, следующего за днем приобретения акций Эмитента (с 24.04.2013), и в срок, не позднее 28.05.2013 включительно, надлежало направить обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Эмитента.

В связи с несовершением таких действий Служба Банка России направила в адрес ОАО «Газпром» предписание от 15.01.2014 № 32-14-БР-ОЧ-01/61 об устранении нарушения действующего законодательства.

Кроме того, 23.04.2013 ОАО «Газпром» приобрело у ОАО «Роснефтегаз» акции ОАО «Мордовгаз» в количестве 263 669 штук (33,897% голосующих акций или 25,5% в уставном капитале Эмитента).

На указанную дату акционером ОАО «Мордовгаз», владеющим 319 713 обыкновенными акциями Эмитента (41,1 % голосующих акций Эмитента), было ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно спискам аффилированных лиц ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 30.06.2013 и 30.09.2013), списку аффилированных лиц ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 31.12.2013) и размещенным в сети Интернет на сайтах http://www.e- disclosure.ru/portal/files.aspx?id=934&type=6   и       

http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=12592&type=6 соответственно, с 01.10.2004 ОАО «Газпром газораспределение» входит в одну группу лиц с ОАО «Газпром».

Согласно спискам аффилированных лиц ОАО «Газпром газораспределение» (по состоянию на 30.06.2013, 30.09.2013, 31.12.2013) и, размещенным в сети Интернет на сайте http://www.e-disclosure.ru/portal/files.aspx?id=12592&type=6 уведомлению о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента и прилагаемой к нему схеме описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которых ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Мордовгаз», представленному ОАО «Газпром» в Службу Банка России (вх. № 32-13-3295 от 10.07.2013), ООО «Газпром межрегионгаз» владеет 99% обыкновенных акций ОАО «Газпром газораспределение».

Согласно схеме описания взаимосвязей между ОАО «Газпром» и организациями, через которых ОАО «Газпром» осуществляет право прямо или косвенно распоряжаться определенным количеством голосов, приходящихся на голосующие акции ОАО «Мордовгаз», представленной ОАО «Газпром» с уведомлением о праве распоряжаться определенным количеством голосов эмитента (вх. № 32-13-3295 от 10.07.2013), ОАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром межрегионгаз».

Следовательно, по основаниям пункта 1 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» ОАО «Газпром» и ООО «Газпром межрегионгаз» входят в одну группу лиц и по этим же основаниям входят в одну группу лиц ОАО «Газпром газораспределение» и ООО «Газпром межрегионгаз».

Таким образом, ОАО «Газпром» и ОАО «Газпром газораспределение» входят в одну группу лиц на основании правоположений пункта 8 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции».

Из вышеизложенного следует, что ОАО «Газпром» совместно со своим аффилированным лицом ОАО «Газпром газораспределение» с 23.04.2013 приобрело право распоряжаться 74,99% голосующих акций Эмитента.

Во исполнение пунктов 1 и 7 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ОАО «Газпром» обязано было направить в течение 35 дней со дня, следующего за днем приобретения акций Эмитента (с 24.04.2013), и в срок не позднее 28.05.2013 включительно, предложение о приобретении ценных бумаг Эмитента.

В связи с неосуществлением такого действия Служба Банка России направила в адрес ОАО «Газпром» предписание № 32-14-БР-ОЧ-01/130 от 20.01.2014 об устранении выявленных нарушений действующего законодательства.

Полагая, что предписания уполномоченного органа не соответствуют действующему законодательству и нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, Общество обратилось в арбитражный суд с  настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции руководствовался статьями 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, положениями Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федерального закона от 23.07.2013 № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты российской Федерации в связи с передачей Центральному Банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков» и исходил из того, что уполномоченный орган доказал законность и обоснованность оспариваемых ненормативных правовых актов.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения судебного акта ввиду следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания  ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие