Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2014 по делу n А79-2767/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир                                                                                                                                 

06 октября 2014 года                                                    Дело № А79-2767/2014

Резолютивная часть постановления  объявлена 30.09.2014.

Полный текст постановления изготовлен 06.10.2014.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Казаковой Н.А.,

судей Назаровой Н.А., Насоновой Н.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шемякиной Ю.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Волгастройдевелопмент»  на решение Арбитражного суда Чувашской Республики от 03.07.2014 по делу                                   № А79-2767/2014, принятое  судьёй Цветковой С.А. по иску общества с ограниченной ответственностью «Волгастройдевелопмент» (ОГРН 1062128153141, ИНН 2127027670) к закрытому акционерному обществу «Фирма «Чувашагроинвестстрой»  (ОГРН 1022101281840, ИНН 2129017653) о расторжении договора,

при участии:

от заявителя – общества с ограниченной ответственностью «Волгастройдевелопмент» – Митрофанова А.А.  по доверенности  от 18.02.2014 (сроком до 20.02.2015), внешнего управляющего Саперова А.К. на основании определения Арбитражного суда Чувашской Республики от 14.12.2009;

от ответчика – закрытого акционерного общества «Фирма «Чувашагроинвестстрой» –  Семенова И.В. по доверенности от 13.01.2014 (сроком до 31.12.2014),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Волгастройдевелопмент» (далее – ООО «Волгастройдевелопмент», истец) обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики с иском к закрытому акционерному обществу «Фирма «Чувашагроинвестстрой» (далее – ЗАО «Фирма «Чувашагроинвестстрой», ответчик) о расторжении заключенного сторонами инвестиционного договора № 3/2012 от 01.03.2012.

          Решением от 03.07.2014 Арбитражный суд Чувашской Республики ООО «Волгастройдевелопмент» в иске отказал.

  Не согласившись с принятым  судебным актом,                                              ООО «Волгастройдевелопмент» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить на основании  статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявитель указывает, что судом не определена правовая природа договора в соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" и вопреки указаниям постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 года №57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» не дана  оценка обстоятельствам, свидетельствующим о заключенности либо о незаключенности договора.

 ООО «Волгастройдевелопмент» считает, что с учетом разъяснений, содержащихся в  пункте 6  постановления от 11.07.2011 N 54, заключенный сторонами договор следует квалифицировать как смешанный договор, оформляющий  отношения сторон в инвестирование объекта недвижимости и содержащий элементы договоров  подряда и купли-продажи будущей недвижимой вещи,  к которым подлежат применению  положения главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, в том числе  параграфа 3 названной главы «Строительный подряд», и правила о купле-продаже будущей недвижимой вещи. При этом, поскольку стороны не согласовали сроки выполнения работ, договор подряда заявитель считает незаключенным.

Судом первой инстанции не принято во внимание, что невнесение оплаты покупателем - ЗАО «Фирма «Чувашагроинвестрой» за продаваемый ему объект в установленные сроки продавцу - ООО «Волгастройдевелопмент» является существенным нарушением условий инвестиционного договора №3/2012 от 01 марта 2012года по правилам главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации и основанием для расторжения договора. В рамках договора подряда также возможно расторжение договора в судебном порядке при нарушении условий договора подрядчиком или заказчиком.

По мнению заявителя,  не соответствует условиям инвестиционного договора вывод суда о том, что стороны связали момент возникновения обязанности инвестора по внесению вклада с заключением договора долевого участия. ООО «Волгастройдевелопмент» отмечает, что в силу  пункта 1.6. договора инвестор обязан произвести окончательный расчет по внесению инвестиционного вклада после заключения договора долевого участия в строительстве, однако   ответчик не произвел ни одного платежа согласно графику платежей (приложение №5).

 Заявитель считает, что суд не применил статьи 486, 487, 779, 782 Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежащие применению.

В суде апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал апелляционную жалобу по доводам, изложенным в жалобе.

ЗАО «Фирма «Чувашагроинвестстрой», возражая против доводов заявителя апелляционной жалобы, указало на их несостоятельность.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев в открытом судебном заседании дело, проверив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не нашел оснований для отмены  судебного акта.

          Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Чувашской Республики от 17.06.2009 по делу № А79-4597/2009 в отношении истца введена процедура банкротства – наблюдение, определением от 14.12.2009 по делу № А79-4597/2009 введено внешнее управление.

Сторонами заключен инвестиционный договор № 3/2012 от 01.03.2012, предметом которого в соответствии с пунктом 1.2 является реализация истцом (заказчиком) инвестиционного проекта по строительству многоквартирного 16-этажного жилого дома со встроено-пристроенным промышленным магазином и встроено-пристроенной подземной стоянкой на 70 машиномест, расположенного по адресу: поз.16 Икр. 6А по ул. Чернышевского г. Чебоксары, с объемом капитальных вложений ответчика (инвестора) 341 396 040руб.

Пункт 1.2.1договора  предусматривает обязательства заказчика в рамках реализации инвестиционного проекта обеспечить подготовку и/или получение следующих документов и выполнение действий:  в срок не позднее 10.05.2012 - распоряжение администрации города Чебоксары о предоставлении заказчику земельного участка для строительства многоквартирного жилого дома;  в срок не позднее 10.05.2012 - кадастровый паспорт на земельный участок для строительств, многоквартирного жилого дома;  в срок не позднее 01.10.2012 - приказ о назначении ответственного лица за ведение строительной контроля со стороны заказчика;  в срок не позднее 01.05.2012 - технические условия, необходимые для подготовки проектно сметной документации;  в срок не позднее 01.08.2012 - согласованную проектно-сметную документацию на объект (совместно с инвестором);  в срок не позднее 15.09.2012 - положительное заключение государственной вневедомственной экспертизы проектно-сметной документации;  в срок не позднее 15.09.2012 - согласованные с энергоснабжающими организациями соответствующие части проектно-сметной документации;  в срок не позднее 01.10.2012 - разрешение на строительство объекта;  в срок не позднее 01.10.2012 - освобождение территории земельного участка, предоставленного генподрядчику для ведения строительства, от существующих строений и прав, требований (притязаний различного характера) третьих лиц;  в срок не позднее 15.08.2012 - проектная декларация на строительство объекта;  в срок не позднее 05.09.2012 - ордер-разрешение на производство земляных работ;  в срок не позднее 05.09.2012 - акт выноса в натуру основных осей здания (разбивка);  в срок не позднее 01.10.2012 - осуществление переноса высоковольтной электрической линии «вынос участка ВЛ 1 10 к В «Южная - 1-2» отпайка па ПС-1 10/6 кВ «Западная», проходящая по ул. Чернышевского - ул. Эльменя»;  справки о выполнении технических условий - после завершения соответствующих работ;  сдача объекта приемочной комиссии по приемке объектов в эксплуатацию;  иные документы и действия, необходимые для реализации инвестиционного проекта, заключения договора генерального подряда (пункт 1.2.3договора), заключения договора участия в долевом строительстве (пункт 1.2.4 договора), а также для правового обоснования привлечения денежных средств на основе заключаемых договоров долевого участия в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных жилых домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В пункте 1.2.3 договора стороны предусмотрели свою обязанность не позднее 15.03.2012 заключить между собой договор генерального подряда, по которому инвестор будет выступать генеральным подрядчиком, а заказчик - заказчиком подряда на согласованных сторонами условиях, приведенных в приложении №1 к настоящему инвестиционному договору.

В силу пункта 1.2.4 стороны договора обязались не позднее 10.10.2012 заключить договор участия в долевом строительстве объекта, по которому инвестор будет выступать участником долевого строительства, а заказчик - застройщиком на согласованных сторонами условиях, приведенных в приложении к договору.

Согласно пункту 1.5 договора инвестор обязался принять участие в софинансировании переноса электрической линии, осуществляемого Заказчиком «вынос участка ВЛ ПО кВ «Южная - 1-2» отпайка на ПС-110/6 кВ «Западная», проходящая по ул. Чернышевского - ул. Эльменя» в размере 7 338 333 руб. Денежные средства, оплачиваемые в качестве софинансирования переноса электрической линии, входят в сумму капитальных вложений, указанных в пункте 1.2. договора. Денежные средства, указанные в настоящем пункте, подлежат перечислению в течение 5 банковских дней непосредственно на расчетный счет подрядчика, осуществляющего перенос электрической линии, на основании письма заказчика с приложением заверенной копии договора подряда, заключенного между заказчиком и подрядчиком и счета на оплату.

В пункте 1.6 договора инвестор обязался произвести окончательный расчет по внесению инвестиционного вклада, указанного в пункте 1.2, после заключения договора долевого участия в строительстве согласно графику платежей (приложение № 5).

      Как следует из протокола от 09.01.2014 № 21-кк21, комитетом кредиторов истца принято решение об обязании внешнего управляющего ООО «Волгастройдевелопмент» расторгнуть инвестиционный договор № 3/2012 от 01.03.2012, заключенный с ЗАО «Фирма «Чувашагроинвестстрой».

На основании указанного решения истцом в адрес ответчика направлено письмо № 403 от 05.12.2013, в котором указано, что инвестором не соблюдается график расчета по инвестиционному вкладу – приложение № 5 к договору, и  предложено в течение 10 дней расторгнуть договор в связи с нарушением условий инвестирования. Письмом № 477 от 17.01.2014 ответчику  повторно предложено расторгнуть договор в связи с несоблюдением инвестором графика платежей, приведшему к срыву плана накопления денежных средств истца в рамках процедуры банкротства.

ЗАО «Фирма «Чувашагроинвестстрой» от расторжения договора отказалось со ссылкой на отсутствие факта нарушения договорных обязательств.

 Ненадлежащее исполнение ответчиком обязанностей по внесению платежей по договору послужило основанием для обращения истца в суд с требованием о расторжении заключенного сторонами инвестиционного договора № 3/2012 от 01.03.2012.

Требования истца о расторжении договора основаны на положениях статей  1, 9,  328,  421,  431,  450, 486, 487, 711, 719, 779,782, 783 Гражданского кодекса Российской Федерации.    Требования мотивированы тем,  что ответчик в нарушение     пункта 1.6 договора не произвел окончательный расчет по внесению инвестиционного вклада. Согласно графику платежей (приложение № 5) инвестор осуществляет окончательный расчет  по инвестиционному вкладу: начало – в срок не позднее 31.10.2012, конец расчета – в срок не позднее 31.07.2014.

В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной мере лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

На основании пункта 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

ЗАО «Фирма «Чувашагроинвестстрой», возражая относительно заявленного истцом требования, указало, что его обязанность по проведению окончательного расчета не наступила, поскольку  сторонами не заключен договор долевого участия в строительстве, как предусмотрено пунктом 1.2.4 договора. При этом ответчик пояснил, что договор долевого участия в строительстве не мог быть заключен в связи с невыполнением заказчиком  обязанностей по инвестиционному договору, в частности неполучения истцом  разрешения на строительство.

Возражая относительно заявленного истцом довода о неисполнении условий пункта 1.5 договора, ответчик представил письма ООО «Волгастройдевелопмент» в свой адрес от 02.09.2013 и от 07.10.2013, во исполнение которых инвестор произвел оплату ООО «Стройиндустрия» платежным поручением № 113 от 06.09.2013 на сумму 331125 руб. 98 коп. и АУ «Центр экспертизы и ценообразования в строительстве Чувашской Республики платежными поручениями № 273 от 09.10.2013 и № 421 от 06.11.2013 на сумму 458432 руб. и 90291 руб.

Иных писем, на основании которых в силу пункта 1.5 договора у инвестора возникает обязанность по перечислению подрядчикам денежных средств в целях участия в софинансировании переноса электрической линии, истцом не представлено.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно пункту 1.6 договора инвестор обязался произвести окончательный