Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2014 по делу n А43-15772/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

г. Владимир

06 августа 2014 года                                                     Дело №А43-15772/2013 

Резолютивная часть постановления объявлена 05.08.2014.

Полный текст постановления изготовлен  06.08.2014.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Белышковой М.Б., судей Москвичевой Т.В., Урлекова В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Зузлевым П.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИСТКОН Р» (ОГРН 1095257003808, ИНН 5257110558,               г. Нижний Новгород) на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.03.2014 по делу №А43-15772/2013, принятое судьей Верховодовым Е.В. по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ИСТКОН Р» о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Канавинскому району города Нижнего Новгорода от 26.04.2013 №13-17.

В судебном заседании приняли участие представители Инспекции Федеральной налоговой службы по Канавинскому району г. Нижнего Новгорода – Кузнецова Н.А. по доверенности от 04.08.2014 №13-13/010980, Карпова М.В. по доверенности от 04.08.2014 №13-13/010979 и                        Устинова О.В. по доверенности от 13.02.2014 №13-13/002281

Общество с ограниченной ответственностью «ИСТКОН Р», извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителя для участия в судебном заседании не направило, в поступившем ходатайстве от 15.07.2014 (входящий номер 01АП-2941/14 от 15.07.2014) просит рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителя.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Канавинскому району г. Нижнего Новгорода (далее – Инспекция, налоговый орган) проведена выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью «ИСТКОН Р» (далее – ООО «ИСТКОН Р», Общество, налогоплательщик, налогоплательщик) по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 05.08.2009 по 31.12.2010.

По результатам проверки составлен акт от 14.02.2013 №3 и принято решение от 26.04.2013 №13-17 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением Обществу предложено  НДС в сумме                                8 374 838 руб., налог на прибыль организаций в сумме 3 793 937 руб., налог на имущество организаций в сумме 21 074 руб., единый социальный налог в сумме 141 982 руб. и соответствующие пени в общей сумме 1 854 935 руб.

Данным решением Общество также привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 116, статьей 119, пунктом 1 статьи 122, пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в общей сумме 4 513 571 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Нижегородской области указанное решение Инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением Инспекции, Общество обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании его недействительным.

Решением от 26.03.2014 суд отказал в удовлетворении заявленного  требования.

Общество обратилось  в суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить.

Общество утверждает, что в спорный период оно осуществляло розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети с площадью торгового зала менее 150 кв.м и продажу товаров в кафе, гостиницах, прочих общественных местах, что, по мнению Общества, следует квалифицировать как разносную торговлю, в связи с чем применение системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является правомерным.

ООО «ИСТКОН Р»  не  согласен  с  выводом  суда   о правомерном   доначислении  налоговым  органом  налогов  по  общей  системе   за проверяемый  период.

Инспекция в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители Инспекции поддержали доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя Общества.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, заслушав в судебном заседании представителей Инспекции, Первый арбитражный апелляционный суд считает, что оспариваемый судебный акт подлежит оставлению без изменения по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее – ЕНВД, единый налог) устанавливается Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно пункту 2 статьи 346.26 Кодекса система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В силу статьи 346.27 Кодекса  под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

При этом к данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети).

Стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, признается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К этой категории торговых объектов относятся магазины и павильоны (статья 346.27 Кодекса).

Под стационарной торговой сетью, не имеющей торговых залов, понимается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К такой категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Магазином является специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

В абзаце 10 статьи 346.27 Кодекса определено, что нестационарной торговой сетью является торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые абзацем 9 данной статьи к стационарной торговой сети.

Под развозной торговлей понимается розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата

Под разносной торговлей понимается розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице. К данному виду торговли относится торговля с рук, лотка, из корзин и ручных тележек.

В пункте 2 Правил продажи товаров по образцам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 21.07.1997 №918,  определено, что продажа товаров по образцам - это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

При продаже товаров по образцам покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с демонстрируемыми образцами, выбрать и приобрести необходимые товары, передаваемые покупателю после их доставки в указанное им место, если иное не предусмотрено договором. При продаже товаров по образцам продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров в частности путем перевозки любыми видами транспорта. Информация о продавце, товарах и их изготовителях, об условиях продажи товаров по образцам и оказания услуг предоставляется покупателю при демонстрации образцов товаров в месте продажи товаров. Продавец обязан заключить договор с любым лицом, выразившим намерение приобрести товар, выставленный в месте продажи.

Одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде ЕНВД является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети, предусмотренные подпунктами 6, 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ.

Налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки установлено, что в проверяемом периоде Общество осуществляло торговлю спальными системами (подушками, одеялами, пледами) и применяло систему налогообложения в виде ЕНВД.

В декларациях за 3-4 кварталы 2009 года, 1-4 кварталы 2010 года Общество указывало вид деятельности - розничная торговля в магазине по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Волоколамская, 3. Величина физического показателя определенна как площадь торгового зала (в кв.м.), которая в указанных периодах составила 24 кв.м.

Как следует из материалов дела в 2009-2010 годах ООО «ИСТКОН Р» арендовало у ОАО «Нижегородская реклама» нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Нижний Новгород,   ул. Должанская, 37 на  основании  договоров от 07.08.2009 №А08/09-47юл, от 26.04.2010 №2010-22а с дополнительными соглашениями №1 от 31.01.2010, №2010-22а-1 от 13.08.2010. Из  указанных договоров  следует, что  предоставляемые в аренду помещения предназначены под офисы.

Для осуществления своей финансово-хозяйственной деятельности Обществом (арендатор) заключены так же договора аренды с ЗАО «Биоветдон» (г.Ростов-на-Дону), с ОАО «Севкавпищепромпроект» и  индивидуальным  предпринимателем Объедковым П.П.  (г. Краснодар). Из указанных договоров следует, что заявитель арендовал данные нежилые помещения для использования под офис и складские помещения.

Исследовав экспликации к поэтажному плану здания, расположенного по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Должанская, д.37, литер А, А1, налоговый орган установил, что арендуемый ООО «ИСТКОН Р» офис находился в не предназначенном для торговли административном здании, в котором расположены служебные помещения (кабинеты, кладовки) и склад.  

Кроме того, в рамках проверки проведен осмотр помещений, расположенных по указанному  адресу, в  результате которого установлено,   что офисы налогоплательщика располагаются на втором этаже отдельно стоящего здания, находящегося на огражденной территории с автотранспортным и пешеходным контрольно-пропускным режимом. Офисные помещения расположены за железными дверями. Офисы представляют собой помещения с оборудованными рабочими местами менеджеров (столы, стулья, компьютеры), а также шкафы с внутренней документацией организации. Возле этого здания расположено отдельно стоящее нежилое отапливаемое строение, в котором размещено складское помещение Общества, представляющее собой комнату с двухэтажными деревянными и металлическими стеллажами. На входной двери в это строение имеются таблички «Eastcon» и «103».

При осмотре помещения по адресу г. Нижний Новгород,                                   ул. Рокоссовского, д.8/3 также установлено наличие офисных помещений, в  которых  имеются  витрины с демонстрационными образцами товаров без ценников.

Из показаний должностных лиц Общества Петра Киндла,                         Давыдовой О.А. и Синицыной О.В. следует, что работа всех офисов на территории других городов была организована аналогично работе головного офиса в г. Нижнем  Новгороде.

Опрошенный в качестве свидетеля генеральный директор Общества П. Киндл пояснил, что Общество в 2009-2010 годах осуществляло розничную торговлю в г. Ростов-на-Дону и рекламную деятельность в г. Краснодар.  Розничная торговля товарами осуществлялась следующим образом: реклама продукции ООО «ИСТКОН Р» организовывалась координаторами, которые по мере необходимости привлекали промоутеров. Координаторами и промоутерами раздавались рекламные листовки в общественных местах. Заинтересованные лица заполняли данные листовки, оставляя в них свои персональные данные и контактные телефоны. После чего в офисах менеджеры по организации обзванивали заинтересованных клиентов и приглашали их на рекламные акции товаров, которые проводились в различных кафе, барах, ресторанах. Данные акции проводились менеджерами по продажам. При этом у менеджеров при себе имелись товары фирмы «ИСТКОН Р». Сколько экземпляров каждого вида товаров было у менеджеров по продажам, П. Киндл пояснить не смог.

В ходе проверки  налоговым органом были получены показания менеджеров по продажам и  координаторов Общества в г. Ростове-на-Дону и г. Краснодаре   Раюшкиной А.В., Дулимовой Е.П., Наумович Е.Е., Блиновой Т.В., Соловьевой В.В. из которых следует, что с координаторами и  менеджерами по организации Общество заключало договоры возмездного оказания услуг, с менеджерами по продажам – агентские договоры. В обязанности координаторов входило проведение рекламной акции, менеджеров по организации - совершение телефонных звонков клиентам и приглашение их на презентации. Менеджеры по продажам непосредственно занимались презентацией товара ООО «ИСТКОН Р» (спальных систем из натуральной шерсти). Презентация товара проходила в различных кафе, ресторанах. В обязанности менеджеров по продажам входило проведение презентации товара, заключение договоров-заказов (договоров купли-продажи) с покупателями, доставка товара по месту жительства покупателя. На презентации было представлено по одному экземпляру каждого вида товара фирмы ООО «ИСТКОН Р». Товар для презентации менеджеры по продажам получали на складе ООО «ИСТКОН Р» (склады имеют территориально