Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 по делу n А43-14076/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» до даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики оптовый рынок электрической энергии (мощности) и розничные рынки электрической энергии функционируют на основании правил переходного периода, которые утверждаются Правительством Российской Федерации.

На основании статьи 6 данного Федерального закона и статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» Правительство Российской Федерации постановлением от 31.08.2006               № 530 утвердило Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила функционирования розничных рынков электрической энергии).

Пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 установлено, что организации, отобранные по результатам первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика, выполняют функции гарантирующего поставщика в каждой определенной в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии зоне деятельности гарантирующего поставщика начиная с 1 января 2008 года. Первые очередные конкурсы на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика в зонах деятельности гарантирующих поставщиков проводятся в предусмотренные Правилами сроки с учетом требования настоящего пункта.

Согласно пункту 4 постановления Правительства Российской Федерации № 530 Министерство промышленности и энергетики Российской Федерации должно было в 6-тимесячный срок утвердить по согласованию с Федеральной антимонопольной службой и Федеральной службой по тарифам правила проведения конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика, включающие типовую конкурсную документацию.

Как установлено в пункте 18 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, в целях проведения конкурса организатор конкурса создает конкурсную комиссию, которая утверждает условия конкурса и определяет его результаты в соответствии с настоящими Правилами и правилами проведения конкурсов, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса.

С учетом приведенных норм условие о принятии единых правил проведения конкурсов является императивным требованием законодателя.

Таким образом, проведение первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика, а равно и принятие решения на этот счет было невозможно до утверждения в установленном порядке Минпромэнерго России правил проведения конкурсов.

Поскольку указанные правила на момент принятия решения № 32/1 о проведении открытых конкурсов не были утверждены, у Региональной службы по тарифам отсутствовали законные основания для принятия данного решения.

Согласно пункту 16 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии статус гарантирующего поставщика присваивается по результатам открытого конкурса, который проводится один раз в 3 года или при возникновении предусмотренных настоящими Правилами оснований, обуславливающих возможность смены гарантирующего поставщика до истечения 3-летнего периода с даты присвоения статуса гарантирующего поставщика лицу, отобранному по результатам предыдущего конкурса.

Из пункта 20 Правил следует, что решение о проведении очередного конкурса принимается не позднее чем за 200 дней до окончания 3-летнего периода функционирования гарантирующего поставщика. Очередной конкурс проводится не ранее 45 дней и не позднее 90 дней с даты принятия указанного решения.

По сути решение о проведении первого очередного конкурса в указанные сроки могло быть принято уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (организатором конкурса), на территории которого расположена зона деятельности гарантирующего поставщика.

Вместе с тем пунктом 17 Правил предусмотрено, что конкурс организуется уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположена зона деятельности гарантирующего поставщика, на право осуществления функций которого проводится конкурс, или федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в установленных пунктом 23 настоящих Правил случаях.

Следовательно, Правила функционирования розничных рынков электрической энергии ограничивают полномочия органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации условиями пункта 23 Правил.

В соответствии с названной нормой в случае если на дату принятия решения о проведении конкурса у покупателей электрической энергии, полностью или частично финансируемых за счет средств бюджета Российской Федерации, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов, имеется перед гарантирующим поставщиком задолженность, размер которой превышает сумму денежных обязательств за 2 расчетных периода, или если в отношении гарантирующего поставщика не исполняются обязательства по компенсации за счет средств соответствующих бюджетов льгот и субсидий, предоставленных потребителям в соответствии с законодательством Российской Федерации, решение о проведении конкурса в установленные сроки или о переносе сроков проведения конкурса (не более чем на 1 год) принимается федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов по собственной инициативе либо на основании обращения уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

На дату принятия оспариваемого решения Региональной службы по тарифам Общество в силу пункта 36 постановления Правительства от 31.08.2006 № 530 являлось гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Нижегородской области.

Как видно из материалов дела, письмом от 23.05.2007 № 516-2274 Региональная служба по тарифам запросила у Общества информацию, предусмотренную в пункте 23 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии.

В ответе от 24.05.2007 за № 02/1028-04 Общество с разбивкой по бюджетам разных уровней указало, что перед ним как гарантирующим поставщиком имеется задолженность у 1039 покупателей электрической энергии, финансируемых за счет средств этих бюджетов.

Арбитражным судом первой инстанции установлено и это не противоречит материалам дела, что указанная задолженность на дату принятия оспариваемого решения превышала сумму денежных обязательств за 2 расчетных периода.

При этих условиях в силу прямого указания пункта 23 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии решение о проведении конкурса должно приниматься федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов, то есть Федеральной службой по тарифам.

При этом довод заявителей апелляционных жалоб о том, что задолженность по бюджетам разных уровней должна определяться как совокупная задолженность всех потребителей электрической энергии, финансируемых из бюджета, и сопоставляться с общей суммой их денежных обязательств за 2 расчетных периода, отклоняется арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку пункт 23 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии не содержит каких-либо исключений относительно размера возникшей задолженности покупателей электрической энергии, перечисленных в этой норме, и процентного соотношения имеющейся задолженности к исполненным обязательствам по оплате покупателями электрической энергии.

С учетом изложенного выводы арбитражного суда первой инстанции о превышении Региональной службой по тарифам своих полномочий при принятии решения о проведении конкурсов и, соответственно, при осуществлении действий по подготовке и проведению открытых конкурсов признаются правильными.

Вместе с тем арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что требования Общества и Федеральной службы по тарифам удовлетворению не подлежали.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признании ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что поскольку оспариваемое решение от 13.06.2007 № 32/1 не устанавливает условия проведения конкурса, не определяет порядок выбора гарантирующего поставщика, не лишая такого статуса лиц, которые его имеют, то соответственно, оно не затрагивает права и законные интересы Общества, не возлагает на него никаких обязанностей, не создает препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Более того, оспариваемое решение, принятое неуполномоченным органом, само по себе не может нарушать прав и законных интересов заявителей.

В силу вышеизложенного действия Региональной службы по тарифам по подготовке и проведению открытых конкурсов на присвоение статуса гарантирующего поставщика на территории Нижегородской области также не нарушают прав и законных интересов Общества.

При этом арбитражный суд апелляционной инстанции отмечает, что в данном случае оцениваются только те действия, которые осуществлены Региональной службой по тарифам на момент подачи Обществом заявления, то есть на 10.07.2007. В рассматриваемой ситуации не могут быть предметом оценки действия по фактическому проведению конкурса и вскрытию конвертов с заявками, подведению итогов конкурса и объявлению победителей конкурса, поскольку они совершены после обращения Общества в арбитражный суд с настоящим требованием (01.08.2007, 08.08.2007 и 10.08.2007 соответственно).

Законность таких действий, равно как и самого конкурса и его результатов, может быть проверена в ходе рассмотрения иных самостоятельных требований Общества.

Доказательств того, что именно оспариваемыми решением и действиями нарушаются их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности Общество и Федеральная служба по тарифам в материалы дела не представили.

При этих обстоятельствах на основания пункта 2 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Арбитражного суда Нижегородской области подлежит отмене в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, а требования Общества и Федеральной службы по тарифам – отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Руководствуясь статьями 268, 269, пунктом 2 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный  суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 21.11.2007 по делу № А43-14076/2007-1-208а отменить.

Отказать открытому акционерному обществу «Нижегородская сбытовая компания» и Федеральной службе по тарифам в удовлетворении заявлений о признании недействительным решения  Региональной службы по тарифам Нижегородской области от 13.06.2007 № 32/1 «О проведении открытых конкурсов на присвоение статуса гарантирующего поставщика на территории Нижегородской области» и незаконными действий Региональной службы по тарифам Нижегородской области по подготовке и проведению открытых конкурсов на присвоение статуса гарантирующего поставщика на территории Нижегородской области.

Взыскать с открытого акционерного общества «Нижегородская сбытовая компания» в пользу Региональной службы по тарифам Нижегородской области расходы по государственной пошлине в сумме            1000 (одна тысяча) руб.

Взыскать с открытого акционерного общества «Нижегородская сбытовая компания» в пользу закрытого акционерного общества «Волгаэнергосбыт» расходы по государственной пошлине в сумме            1000 (одна тысяча) руб.

Выдать исполнительные листы.

Апелляционные жалобы Региональной службы по тарифам Нижегородской области и закрытого акционерного общества «Волгаэнергосбыт» оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

ПредседательствующийИ.А. СмирноваСудьиЮ.В. ПротасовТ.А. Захарова