Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2008 по делу n А38-2488/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г. Владимир, ул. Березина, д. 4

http://1aas.arbitr.ru

________________________________________________________

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                            

18 февраля 2008 года                                            Дело № А38-2488/2007-15-196

Резолютивная часть постановления объявлена  11.02.2008

Постановление в полном объеме изготовлено   18.02.2008

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Захаровой Т.А.,

судей   Урлекова В.Н., Смирновой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лебедевой Ю.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Мариэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 19.11.2007, принятое судьей Суслопаровой М.И. по заявлению открытого акционерного общества «Мариэнергосбыт» о признании незаконными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл от 02.07.2007 № 02-11/8 и предписания от 02.07.2007 № 02/8.

         В судебном заседании участвуют  представители :

Открытого акционерного общества «Мариэнергосбыт»- Кузнецова С.В. по

доверенности от 01.01.2008 сроком действия до 31.12.2008;

Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл - Кондрашина О.П. по доверенности от 22.01.2008 №01-14/55 сроком действия по 31.12.2008;

Закрытого акционерного общества «Рыбное»- не явился. О времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом - уведомление №8077;

Закрытого акционерного общества «Толмань»- не явился. О времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом - уведомление №8078.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела,  Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Открытое акционерное общество «Мариэнергосбыт» (далее – Общество, ОАО «Мариэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением о признании незаконными решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 02.07.2007 № 02-11/8 и предписания об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства от 02.07.2007 № 02/8, принятых Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл (далее – Управление, антимонопольный орган).

Решением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 19.11.2007 Обществу в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Мариэнергосбыт» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы указано, что судом первой инстанции допущено  неправильное применение норм материального права.

В судебном заседании представитель ОАО «Мариэнергосбыт» и антимонопольного органа поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее.

ЗАО «Рыбное» и ЗАО «Толмань» явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие данных лиц.

Законность и обоснованность принятого судебного акта, правильность применения норм материального и процессуального права проверена судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 257-262, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Установлено, что ОАО «Мариэнергосбыт» создано в результате реорганизации ОАО «Мариэнерго» в форме выделения. Согласно Уставу (пункт 3.2)  основными видами деятельности являются покупка и реализация (продажа) потребителям (в том числе гражданам) электроэнергии на оптовом и розничных рынках электрической энергии (мощности); предоставление коммунальных услуг населению; выполнение функций гарантирующего поставщика на основании решений уполномоченных органов и иные виды деятельности, не запрещенные законом.

Постановлением Республиканской службы по тарифам Республики Марий Эл от 03.10.2006 № 74 ОАО «Мариэнергосбыт» присвоен статус гарантирующего поставщика на территории Республики Марий Эл.

Также установлено, что ЗАО «Толмань» и ЗАО «Рыбное» являются самостоятельными юридическими лицами, сведения о которых внесены в Единый государственный реестр юридических лиц.

Решением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 07.05.2004 по делу № А-38-3400-11/81-2003 (11/116-04) ЗАО «Толмань» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства и конкурсным управляющим назначен Клещев С.А.

Определением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 21.07.2007  конкурсным управляющим ЗАО «Толмань» назначен Танеров А.И.

13.04.2007 ЗАО «Толмань» обратилось к ОАО «Мариэнергосбыт» с заявлением о заключении договора электроснабжения для одноставочных потребителей на энергопотребление насосной станции, принадлежащей  на праве собственности Обществу и расположенной по адресу: Республика Марий Эл, Новоторъяльский район, д. Черная Грязь.

06.04.2007 ОАО «Мариэнергосбыт» направило в адрес ЗАО «Толмань» подписанный договор энергоснабжения от 01.04.2007 № 436, содержащий пункт 3.20, согласно которому потребитель (ЗАО «Толмань») обязался погасить задолженность ЗАО «Рыбное» за потребленную электроэнергию по состоянию на 01.04.2007 в сумме 734710 руб. в рамках соглашения о реструктуризации долговых обязательств № 1-436-07.

18.04.2007 ЗАО «Толмань» подписало договор с протоколом разногласий, в котором предлагало исключить пункт 3.20.

Письмами от 08.05.2007№ 671  и от 24.05.2007 № 757 ОАО «Мариэнергосбыт» сообщило ЗАО «Толмань» о том, что считает договор энергоснабжения от 01.04.2007 № 436  незаключенным в связи с отказом потребителя от включения в договор условия о погашении задолженности, образовавшейся по точкам поставки, что расценено как отсутствие соглашения между сторонами договора по его существенным условиям.

ЗАО «Толмань», посчитав, что ОАО «Мариэнергосбыт» по договору навязывает   ему невыгодные условия, не относящиеся к его предмету  (ликвидация  задолженности ЗАО «Рыбное»), обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы Республики  Марий Эл с заявлением о проверке действий гарантирующего поставщика на предмет соответствия антимонопольному законодательству.

По заявлению конкурсного управляющего ЗАО «Толмань» Клещева С.А. на основании приказа руководителя антимонопольного органа  от 18.04.2007 № 31 в отношении ОАО «Мариэнергосбыт»  было возбуждено дело № 02-11/8 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

02.07.2007 по результатам рассмотрения дела Управление приняло решение № 02-11/810, которым признало действия ОАО «Мариэнергосбыт» по включению в договор энергоснабжения от 01.04.2007 № 436 с ЗАО «Толмань» пункта 3.20 о погашении им задолженности ЗАО «Рыбное» и направлению писем от 08.05.2007 № 671 и от 24.05.2007 № 757 о признании указанного договора незаключенным  нарушением пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

На основании пункта 2 указанного решения в соответствии с заявленным ходатайством Управление выдало ОАО «Мариэнергосбыт» предписание об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства и об изменении условий договора энергоснабжения.

Отказывая ОАО «Мариэнергосбыт» в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному акту и нарушает права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются ущемление интересов других лиц. К таким действиям отнесено навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора, в том числе прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств.

Согласно части 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006               № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган:

пункт 1- возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства;

подпункт «и» пункта 2-   выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о заключении договоров, об изменении условий договоров или о расторжении договоров в случае, если при рассмотрении антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства лицами, права которых нарушены или могут быть нарушены было заявлено соответствующее ходатайство, либо в случае осуществления антимонопольным органом государственного контроля за экономической концентрацией.

Таким образом, оспариваемые ОАО «Мариэнергосбыт» решение и предписание антимонопольного органа приняты уполномоченным органом.

Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Марий Эл от 30.06.2005 № 46 ОАО «Мариэнергосбыт» внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35 процентов по реализации (продаже) электроэнергии на розничном рынке электрической энергии (мощности) с долей более 65 процентов на территории Республики Марий Эл.

Такое положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» считается доминирующим.

Постановлением Республиканской службы по тарифам Республики Марий Эл от 03.10.2006 № 74  ОАО «Мариэнергосбыт» присвоен статус гарантирующего поставщика на территории Республики Марий Эл.

Порядок заключения публичных договоров с гарантирующими поставщиками и их исполнение установлены Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила).

Согласно пункту 63 Правил при несогласии с условиями договора энергоснабжения контрагент вправе направить гарантирующему поставщику протокол разногласий. Гарантирующий поставщик обязан в течение 7 дней со дня получения от заявителя указанного протокола разногласий принять меры по урегулированию разногласий либо в письменной форме уведомить заявителя об отказе во внесении полученных предложений в проект договора с указанием причин отказа, которые могут быть обжалованы заявителем в суде.

Согласно пункту 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации  или иными законами актами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии с пунктом 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Обратившись в ОАО «Мариэнергосбыт» для заключения договора энергоснабжения, ЗАО «Толмань» получило проект договора, содержащий условие о погашении задолженности ЗАО «Рыбное» перед гарантирующим поставщиком за потребленную электрическую энергию (пункт 3.20 договора № 436 от 01.04.2007).

Суд первой инстанции правильно указал, что ЗАО «Рыбное» является самостоятельным юридическим лицом и какие-либо соглашения о переводе долга ЗАО «Рыбное» на ЗАО «Толмань» отсутствуют. Предъявленное ЗАО «Толмань» требование об оплате  долга ЗАО «Рыбное» не основано на законе, не выгодно ЗАО «Толмань»,  не относится к предмету договора и не является существенным условием договора.

При таких обстоятельствах  действия ОАО «Мариэнергосбыт», выражающиеся во включении в договор энергоснабжения от 01.04.2007 № 436 условия о погашении задолженности за потребленную ЗАО «Рыбное» электрическую энергию,  а также  в направлении в адрес ЗАО «Толмань» писем № 671 от 08.05.2007 и № 757 от 24.05.2007 о признании незаключенным договора энергоснабжения, законно и обоснованно  признаны антимонопольным органом навязыванием ЗАО «Толмань» условий договора, не выгодных для него, ущемляющих его интересы и не относящихся к договору энергоснабжения с ЗАО «Толмань», то есть монополистической деятельностью.

Позиция  ОАО «Мариэнергосбыт» о наличии между  ним и ЗАО «Толмань» преддоговорного спора , подлежащего разрешению в судебном порядке, верно признана несостоятельной, основанной на неправильном толковании норм действующего законодательства. Фактически Общество отказало ЗАО «Толмань» в заключении договора электроснабжения.

Из материалов дела установлено, что между ЗАО «Рыбное» и ОАО «Мариэнерго» (правопредшественник ОАО «Мариэнергосбыт») был заключен договор энергоснабжения № 3016 от 15.11.2004, по которому у ЗАО «Рыбное» перед ОАО «Мариэнергосбыт» образовалась задолженность по состоянию на 01.04.2007 в сумме 734710 руб.

Включение ОАО «Мариэнергосбыт» в договор энергоснабжения от 01.04.2007 № 436  пункта 3.20 о погашении   ЗАО «Толмань» задолженности за потребленную другим юридическим лицом по отдельному договору энергоснабжения электрическую энергию противоречит действующему законодательству