Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2009 по делу n А43-10434/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

600017, г.Владимир, ул. Березина, д.4, http://1aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Владимир                                                                           Дело №А43-10434/2009

«30» октября 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28  октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 октября 2009 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Родиной Т.С.,

судей Насоновой Н.А., Кузнецова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Крисько А.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 10.08.2009 по делу № А43-10434/2009, принятое судьей Кошелевой Т.В., по иску Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области к открытому акционерному обществу «Нижегородский экологический центр» о взыскании дивидендов в сумме 353 400,00 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 10 194,90 руб.,

при участии:

от ОАО «Нижегородский экологический центр» - Позднякова Н.А. по доверенности 24.07.2009 (сроком действия до 31.12.2009), паспорту серии 2206 № 811483, выданному УВД Советсткого района г.Нижнего Новгорода 15.09.2006; Малыженкова В.А. по доверенности от 24.07.2009 (сроком действия до 31.12.2009), паспорту серии 2204 № 198866, выданному УВД Канавинского района г. Нижнего Новгорода 05.02.2004;

от Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области – Локтевой Н.М. по доверенности № 03/19 от 29.05.2009 (сроком действия до 31.12.2009), паспорту серии 2205 № 774154, выданному УВД Автозаводского района г. Н. Новгорода 10.06.2006; Панчука Н.Е. по доверенности № 03/30 от 02.09.2009 (сроком действия до 31.12.2009), служебному удостоверению № 89 от 14.03.2007,

установил, что Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к открытому акционерному обществу «Нижегородский экологический центр» о взыскании дивидендов в сумме 353 400,00 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 10 194,90 руб. за период с 11.08.2008 по 08.04.2009.

         Исковое требование обосновано статьей 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» и мотивировано неисполнением обществом обязанности по выплате дивидендов акционеру.

         Решением от 10.08.2009 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Нижегородский экологический центр» обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить как принятое с нарушением требований частей 1,4 статьи 43 Федерального закона «Об акционерных обществах».

По мнению заявителя, общество не вправе было не только выплачивать дивиденды, но и принимать решение об их выплате, поскольку стоимость чистых активов общества  станет меньше размера уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью, определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций  в результате выплаты дивидендов либо в результате принятия решения о выплате последних.

Представителем общества заявлено письменное ходатайство о приобщении к материалам дела бухгалтерского баланса на 30.06.2008, отчета о прибылях и убытках за полугодие 2008 года, отчета о прибылях и убытках за январь-июнь 2009 года, бухгалтерского баланса на 30.06.2009, последние два из которых  отсутствовали  на момент принятия  решения, однако свидетельствуют о финансовом состоянии общества в настоящий момент. Баланс и отчет о прибылях  и убытках  за первое  полугодие 2008 года были представлены в дело, однако не были приобщены и  исследованы судом.

Апелляционным судом ходатайство рассмотрено и в силу  пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено. При этом суд счел уважительной причину  непредставления дополнительных доказательств  в суд первой инстанции.

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области в отзыве сослалось на необоснованную ссылку общества на статью 43 Федерального закона «Об акционерных обществах»,  указало, что  стоимость чистых активов общества по состоянию на 31.03.2008 равна 434 000 руб., уставный капитал -                              382 000 руб.

Не согласилось с доводом жалобы о том, что общество ведет работы по укреплению финансовой стабильности  общества, поскольку решением совета директоров  от 02.09.2009 рекомендовано общему собранию  акционеров рассмотреть вопрос о ликвидации общества.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области осуществляет свою деятельность на основании положения о Территориальном управлении Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области, утвержденного приказом Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 27.02.2009 № 49.

В порядке пункта 4.20 раздела II указанного положения Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Нижегородской области принимает меры для поступления в федеральный бюджет дивидендов по находящимся в федеральной собственности акциям акционерных обществ.

В соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества на 2005 год, утвержденным распоряжением Правительства Российской Федерации от 26.08.2004 № 1124-р, государственное предприятие «Нижегородский экологический центр» подлежало приватизации путем преобразования в открытое акционерное общество с уставным капиталом 382 000 (триста восемьдесят две тысячи) руб., состоящим из 3820 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 100 руб. каждая.

Согласно Федеральному закону Российской Федерации от 21.12.2001 № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», распоряжению Правительства РФ от 26.08.2004 № 1124-р и приказу Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 15.12.2004 №181 Территориальное управление Росимущества по Нижегородской области распоряжением от 30.12.2005 № 893 приняло решение об условиях приватизации государственного предприятия «Нижегородский экологический центр», преобразовав его в открытое акционерное общество «Нижегородский экологический центр».

Учредителем открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» является Российская Федерация в лице Федерального агентства по управлению федеральным имуществом.

27 мая 2008 года на заседании совета директоров открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» был предварительно утвержден годовой отчет общества за 2007г. По четвертому вопросу повестки дня предложено: «Полученную чистую прибыль по итогам деятельности общества за 2007 год в размере 372 тыс. рублей распределить следующим образом: направить в резервный фонд общества - 18,6 тыс. рублей (5%); направить на выплату дивидендов – 353,4 тыс. рублей (95% чистой прибыли)».

Распоряжением Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Нижегородской области от 11.06.2008 № 402 «О решениях годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» утверждено распределение прибыли открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» за 2007 год, рекомендованное советом директоров открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» (протокол заседания совета директоров от 27.05.2008 № б/н), в том числе направление на выплату дивидендов в размере 353 400 (триста пятьдесят три тысячи четыреста) рублей.

9 декабря 2008 года истцом в адрес ответчика было направлено уведомление № СТ-10/12675 о перечислении дивидендов по итогам 2007 года в федеральный бюджет в сумме 353 400 рублей в срок до 19 декабря 2008 года, однако требования истца оставлены ответчиком без удовлетворения.

Неисполнение ответчиком обязанности по выплате дивидендов и наличие со стороны ответчика просрочки исполнения денежного обязательства послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 42 ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

Пункт 11.4 устава открытого акционерного общества «Нижегородский экологический центр» предусмотрел, что срок выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (постановление от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах») решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе по привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать их выплаты.

В случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.

Поскольку ответчик обязательства по оплате дивидендов перед истцом не исполнил, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования как в части взыскания дивидендов, так относительно применения ответственности за нарушения денежного обязательства.

Действительно, разрешая настоящий спор, суд не оценил позицию ответчика, изложенную в отзыве от 01.06.2009 относительно применения к сложившимся правоотношениям  правил статьи 43 Федерального закона «Об акционерных обществах», чем подтверждается довод апелляционной жалобы, так как решение судом вынесено без учета  требований названной нормы. Однако данное нарушение не влияет на  законность судебного акта, так как  апелляционный суд, рассматривающий дело повторно, проверяет обстоятельства дела на соответствие статье 43 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Согласно части 1 статьи 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям, если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

Апелляционный суд не анализирует законность принятого собственником решения, так как последнее не оспорено в установленном законом порядке.

У суда апелляционной инстанции также не имеется правовых оснований для признания решения собственника общества недействительным в силу пункта 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 19.11.2003 №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» по причине отсутствия нарушений закона, влекущих за собой оценку акта высшего органа управления обществом  как не имеющего юридической силы.

В то же время часть 4 статьи 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусматривает, что общество не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям, если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов.

Материалы дела свидетельствуют, что решением совета директоров от 27.05.2008 предварительно не утверждена и решением собственника  от 11.06.2008 не утверждена  годовая бухгалтерская отчетность общества, тогда как  в силу части 2 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» дивиденды выплачиваются  из чистой прибыли общества. Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности  общества и является показателем финансового состояния общества. Из баланса по состоянию на 31.03.2008 очевидно, что  на момент принятия решения 27.05.2008 чистые активы общества  составили 500 000 руб., уставный капитал общества -  382 000 руб., что соответствует бухгалтерскому балансу по итогам 2007 года. Дивиденды, объявленные к выплате, равны 353 400 руб.

В соответствии с Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", а также положением по бухгалтерскому учету "Бухгалтерская отчетность организации" ПБУ 4/99, утвержденным Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 6 июля 1999 г. N 43н (по заключению Министерства юстиции Российской Федерации N 6417-ПК от 6 августа 1999 г. указанный Приказ в государственной регистрации не нуждается), бухгалтерская отчетность состоит из Бухгалтерского баланса (форма N 1), Отчета о прибылях и убытках (форма N 2), Отчета об изменениях капитала (форма N 3), Отчета о движении денежных средств (форма N 4), Приложения к бухгалтерскому балансу (форма N 5), пояснительной записки, а также аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами