Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2008 по делу n  А35-6439/07-С15 . Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 ноября 2008   года                                                  Дело  №А35-6439/07-С15 

город Воронеж                                                                                                        

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2008г.

Полный текст постановления изготовлен  10 ноября 2008г.

          Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                       Михайловой Т.Л.,

судей:                                                                                 Осиповой М.Б.,

                                                                                            Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем

                                                                                            Овсянниковой Е.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Курской области на решение арбитражного суда Курской области от 24.07.2008 г. (судья Кузнецова Т.В.),

принятое по заявлению индивидуального предпринимателя без образования юридического лица Гранкина Виктора Николаевича к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Курской области о признании недействительными  ненормативных актов

при участии в заседании:

от налогового органа: не явились, надлежаще извещены, 

от налогоплательщика: не явились, надлежаще извещены. 

                                           УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель без образования юридического лица Гранкин Виктор Николаевич (далее – предприниматель Гранкин, налогоплательщик) обратился в арбитражный суд Курской области с заявлением (с учетом уточнений) к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Курской области (далее – инспекция, налоговый орган)  о признании  незаконными решения № 13-09/35 от 07.08.2007 г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и постановления № 1666 от 19.10.2007 г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов), организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя.  

Решением арбитражного суда Курской области от 24.07.2008 г. (с учетом исправления арифметической ошибки определением от 30.09.2008 г.) заявленные требования общества удовлетворены частично,  решение № 13-09/35 от 07.08.2007 г. и постановление № 1666 от 19.10.2007 г. признаны незаконными в части доначисления и взыскания единого налога на вмененный доход в сумме 23874 руб., пени за несвоевременную уплату единого налога на вмененный доход в сумме 5769 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового Кодекса Российской Федерации за неуплату единого налога на вмененный доход в сумме 7922, 23 руб.

В удовлетворении остальной части требований отказано.

Не согласившись с решением суда, налоговый орган обратился  с апелляционной жалобой на состоявшийся судебный акт, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить, считая его вынесенным с нарушением и неправильным толкованием норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган ссылается на ошибочность вывода суда о том, что в 2005 г. налогоплательщик осуществлял деятельность по оказанию услуг общественного питания, подлежащую налогообложению единым налогом на вмененный доход, на площади  21 кв. метр, так как фактически, с учетом площади, на которой оказывались услуги по проведению досуга, учитывающейся при определении площади в целях исчисления  единого налога по деятельности по оказанию услуг общественного питания, площадь, на которой осуществлялась деятельность,  составляла 77 кв. метров.

Представители налогоплательщика и налогового органа, извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, в заседание суда апелляционной инстанции не явились. Указанное обстоятельство, в силу статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  не препятствует рассмотрению  дела по существу.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Курской области была проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Гранкина по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налогов, в том числе единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за период с 20.05.2005 г. по 31.03.2007 г.

Итоги выездной налоговой проверки оформлены актом  проверки № 13-08/24 от 06.07.2007 г., на основании которого налоговым органом было принято решение № 13-09/35 от 07.08.2007 г. «О привлечении налогоплательщика  к налоговой ответственности».  

Данным решением предприниматель Гранкин был привлечен к налоговой ответственности за неуплату единого налога на вмененный доход, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового Кодекса Российской Федерации,  в виде взыскания  штрафа в сумме 8446, 80 руб. Кроме того,  предпринимателю   предложено уплатить пени  по единому налогу на вмененный доход в сумме  8559 руб. и единый налог на вмененный доход в сумме 42234 руб., в том числе за 2 квартал 2005 г. в сумме 5968 рублей, за 3 квартал 2005 г. в сумме 8953 рубля, за 4 квартал 2005 г. в сумме 8953 рубля, за 1 квартал 2006 г. в сумме 9180 рублей, за 2 квартал 2006 г. в сумме 9180 рублей.

 Основанием для принятия указанного решения послужил вывод инспекции о занижении налогоплательщиком при исчислении единого налога на вмененный доход величины физического показателя – площади зала обслуживания посетителей на 56 кв. м., что, по мнению инспекции, привело к занижению налоговой базы по налогу.

Требованием № 410 по состоянию на 30.08.2007 г. налогоплательщику было предложено уплатить доначисленные суммы налога, пеней и санкций в срок до 20.09.2007 г.

В связи с неисполнением данного требования инспекцией 19.10.2007 г. вынесено постановление № 1666  о взыскании налога, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика.

Не согласившись с указанными ненормативными актами, предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании их незаконными.

Рассматривая возникший спор, суд первой инстанции установил, что в проверяемом периоде предприниматель Гранкин находился на системе налогообложения в виде  единого налога на вмененный доход и осуществлял два вида деятельности - услуги общественного питания и прокат игровых столов для бильярда за почасовую оплату.  

Из выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей следует, что  в качестве видов осуществляемой экономической деятельности при государственной регистрации предпринимателем  заявлены: основной вид деятельности – прочая деятельность по организации отдыха и развлечений; дополнительные виды деятельности -  розничная торговля пищевыми продуктами,  алкогольными напитками,  табачными изделиями, деятельность баров.

Согласно договору аренды нежилого помещения от 20.05.2005 г., заключенному между предпринимателем Гранкиным (арендатор) и Нестеренко А.В. (арендодатель), арендатор принял в аренду нежилое помещение общей площадью 100 кв. метров, расположенное по адресу: г. Льгов, ул. Черняховского, 18, для использования под торговые площади.

Из представленной в материалы дела схемы арендованного нежилого помещения усматривается, что оно состоит из нескольких обособленных помещений:  игрового зала площадью 55,9 кв. метров, зал обслуживания посетителей площадью 20,9 кв. метров, подсобного помещения площадью 8,5 кв. метров,  барной стойки площадью   4,3 кв. метра, туалета площадью  4 кв. метра.

Судом области установлено, что в арендуемом предпринимателем Гранкиным помещении были открыты бар на площади 20,9 кв.м. и игровой зал для бильярда на площади 55,9 кв.м., при этом помещения бара и игрового зала были отделены друг от друга некапитальной перегородкой. В помещении бара  располагались барная стойка и три стола для обслуживания посетителей, в помещении игрового зала - три бильярдных стола.

Единый налог на вмененный доход исчислялся предпринимателем по  деятельности по оказанию услуг общественного питания с применением физического показателя  площадь зала обслуживания  посетителей исходя из площади  21  кв. метр.

Налоговый орган при проведении проверки  исчислил налогоплательщику единый   налог на вмененный доход по деятельности  по оказанию услуг общественного питания с площади 77 кв. метров, включив в нее площадь игрового зала.

Признавая недействительным решение инспекции в части доначисления  единого налога на вмененный доход за 2,3,4 кварталы 2005 г. в сумме 23874 руб., начисления на указанную сумму налога пени в сумме 5769 руб. и применения  налоговой ответственности  в сумме 4774, 80 руб., суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 346.26 Налогового Кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей в спорном периоде) система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством о налогах и сборах.

Данная  система налогообложения может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении видов деятельности, перечисленных в пункте 2 статьи 346.26 Кодекса, в том числе таких видов предпринимательской деятельности, как оказание бытовых услуг и оказание услуг общественного питания при использовании зала площадью не более 150 квадратных метров.

На территории Курской области система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности была введена законом Курской области «О едином налоге на вмененный доход для определенных видов деятельности» № 54-ЗКО от 26.11.2002 г. (далее Закон № 54-ЗКО).

Статьей 346.29 Налогового Кодекса Российской Федерации установлено, что объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая    как     произведение       базовой доходности    по определенному виду предпринимательской деятельности,   исчисленной за   налоговый   период, и величина физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

При этом физическим показателем для оказания бытовых услуг названной статьей установлено «количество работников, включая индивидуального предпринимателя» с базовой доходностью единицы физического показателя в месяц 7500 рублей в месяц; для деятельности по оказанию услуг общественного питания  физическим показателем определена «площадь зала обслуживания посетителей (в квадратных метрах)» с базовой доходностью  1000 рублей в месяц.

Применительно к деятельности  по оказанию услуг общественного питания статьей 346.27   определено, что площадь торгового зала (зала обслуживания посетителей) – это  площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли или организации общественного питания, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей.

В соответствии со статьей 346.27 (в редакции, действовавшей в 2005 г.) под бытовыми услугами, подлежащими налогообложению единым налогом на вмененный доход,  понимаются платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением услуг ломбардов), классифицируемые в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению.

Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93 (ОКУН),  утвержденным  постановлением   Госстандарта  России  №  163   от 28.06.1993 г., к числу бытовых услуг относятся услуги по прокату предметов спорта, туризма, игр (код 019406).

Определения понятия услуга общественного питания  названная статья в редакции, действовавшей до 01.01.2006 г.,  не содержала. Следовательно, в силу статьи 11 Налогового кодекса, устанавливающей, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено  Кодексом, в данном случае суд обоснованно  применил понятие услуги общественного питания, содержащееся в Государственном стандарте Российской Федерации «Услуги общественного питания» (ГОСТ Р 50764-95), утвержденном постановлением Госстандарта России от 05.04.1995 г. № 200

Пунктом 3.1. ГОСТ Р 50764-95 установлено, что услуга общественного питания - это результат деятельности предприятий и граждан-предпринимателей по удовлетворению потребностей потребителя в питании и проведении досуга.

Пунктом 4.1. ГОСТ Р 50764-95 услуги, предоставляемые потребителям в предприятиях общественного питания различных типов и классов, а также граждан - предпринимателей, подразделяются    на: услуги питания, услуги по организации потребления и обслуживания, услуги по реализации кулинарной продукции, услуги по организации досуга (пункт 4.1.).

В соответствии с типом и классом предприятия услуги общественного питания подразделяются на: услуги питания ресторана;  услуги питания бара; услуги питания кафе; услуги питания столовой; услуги питания закусочной (пункт 4.2.). При этом услуга питания бара представляет собой услугу по изготовлению и реализации широкого ассортимента напитков, закусок, кондитерских изделий, покупных товаров, по созданию условий для их потребления у барной стойки или в зале (пункт 4.2.2.).

Услуги по организации досуга включают в себя: организацию музыкального обслуживания; организацию проведения концертов, программ варьете и видеопрограмм; предоставление газет, журналов, настольных игр, игровых автоматов, бильярда (пункт 4.6.).

Пунктом 4.9. ГОСТ