Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2014 по делу n А35-3106/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 декабря 2014 года                                                           Дело №А35-3106/2014

г. Воронеж                                                                                                       

          Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2014 г.

          Постановление в полном объеме изготовлено  03 декабря 2014 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Седуновой И.Г.,

судей                                                                                     Барковой В.М.,                                                                                       

                                                                                               Потаповой Т.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарями Гончаровой О.В., Щёголевой Т.И.,

при участии:

от ОАО АКБ «Связь-Банк»: Глущенко О.В. представитель по доверенности в порядке передоверия № 46 АА 0380426 от 04.03.2013, паспорт РФ,

от ООО «Фирма Рейтинг»:  Марущак В.И. директор, паспорт РФ; Баранов С.В. представитель по доверенности б/н от 26.03.2014, паспорт РФ,

от УФНС России по Курской области: Бурюков А.В.  представитель по доверенности в порядке передоверия № 15-20/015902 от 07.11.2014, удостоверение УР № 476146,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО АКБ «Связь-Банк» на определение Арбитражного суда Курской области от 11.09.2014г. по делу №А35-3106/2014,

по заявлению ОАО АКБ «Связь-Банк» (ОГРН 1027700159288, ИНН 7710301140) об установлении требований к ООО «Фирма Рейтинг» по денежным обязательствам,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Фирма Рейтинг» (ОГРН 1024600962429, ИНН 4629041143),

УСТАНОВИЛ:

Межрегиональный коммерческий банк развития связи и информатики (открытое акционерное общество) (далее - ОАО АКБ «Связь-Банк», заявитель) обратился в Арбитражный суд Курской области в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Фирма Рейтинг» (далее – ООО «Фирма Рейтинг», должник) с заявлением об установлении и включении в реестр требований кредиторов должника требований в размере 77 030 980,89 руб., в том числе: 59 000 000 руб. - основной долг; 7 038 619,21 руб. - проценты за пользование кредитом; 10 987 122, 88 руб. - неустойка; 5 000 руб. - сумма задолженности за расчетно-кассовое обслуживание; 238,80 руб. - пени на образовавшуюся задолженность.

Определением Арбитражного суда Курской области от 11.09.2014г. признано обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Фирма Рейтинг» требование ОАО АКБ «Связь-Банк» в размере 64 321 315,09 руб. основного долга, 6 081 041,08 руб. штрафных санкций по уплате неустойки за непогашенный кредит, 815 199,59 руб. неустойки за просроченные проценты как обеспеченные залогом имущества должника; 5 238,80 руб. основного долга за обслуживание счета и пени за просрочку платежа. Требования по уплате штрафных санкций учтены в реестре требований кредиторов должника в составе третьей очереди отдельно. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным определением в части отказа в удовлетворении в полном объеме заявленной суммы процентов за пользование кредитом и в части уменьшения неустойки, ОАО АКБ «Связь-Банк» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 11.09.2014г. в обжалуемой части изменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Через канцелярию суда от временного управляющего ООО «Фирма Рейтинг» Науменко П.П. поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ОАО АКБ «Связь-Банк» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ООО «Фирма Рейтинг» и УФНС России по Курской области с доводами апелляционной жалобы не согласились, считая определение Арбитражного суда Курской области от 11.09.2014г. законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании Девятнадцатого Арбитражного апелляционного суда 19.11.2014г. суд объявлял перерыв до 26.11.2014г. (22.11.2014г. и 23.11.2014г. – выходные дни).

По правилам ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку ОАО АКБ «Связь-Банк» обжалует определение Арбитражного суда Курской области от 11.09.2014г. только в части отказа в удовлетворении в полном объеме заявленной суммы процентов за пользование кредитом и в части уменьшения неустойки, и возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 ст.268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения только в указанной части.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Курской области от 11.09.2014г. в части размера процентов за пользование кредитом, подлежащих включению в реестр требований кредиторов должника, следует изменить по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.11.2012г. между ОАО АКБ «Связь-Банк» и ООО «Фирма Рейтинг» (Заемщик) был заключен договор №034/2012 об открытии невозобновляемой кредитной линии (со свободным режимом выборки), в соответствии с которым Банк обязался открыть Заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных средств на срок по 25.11.2014г. с лимитом выдачи в сумме 59 000 000 руб. и предоставить в рамках указанного лимита выдачи кредит в порядке и на условиях договора со взиманием за пользование кредитом процентов на следующих условиях:

- за период с даты выдачи первого транша кредита (не включая эту дату) по 31.03.2013г. (включительно) - по ставке 12,8% годовых,

- за период с 01.04.2013г. (включительно) по дату окончательного погашения кредита (включительно) согласно п. 2.1 договора - по переменной процентной ставке, в зависимости от суммы кредитовых оборотов по банковскому счету Заемщика в Курском филиале ОАО АКБ «Связь-Банк» за истекший расчетный период, за исключением оборотов, указанных в п. 8.10 договора.

За расчетный период при определении кредитовых оборотов принимается истекший календарный месяц. Кредитовые обороты определяются Кредитором до «5» - го числа месяца, следующего за истекшим расчетным периодом.

Процентная ставка устанавливается ежемесячно на соответствующий процентный период без заключения дополнительного соглашения путем письменного уведомления Кредитором Заемщика о процентной ставке, установленной на процентный период, в соответствии с таблицей соответствия расчетного и процентного периодов, указанных в соответствии с п. 3.6 Кредитного договора.

В случае наличия непогашенной ссудной задолженности (просрочки) по договору после даты окончательного погашения кредита, указанной в п. 3.5 договора, проценты уплачиваются в размере 13,8% годовых.

В соответствии с п. 3.7. договора проценты начисляются на сумму фактической ссудной задолженности по кредиту, начиная с даты, следующей за датой образования задолженности по ссудному (ым) счету(ам) (включительно), и по дату полного фактического погашения кредита (включительно). Уплата процентов производится ежемесячно в порядке, установленном п. 3.7 кредитного договора.

В случае непогашения или несвоевременноего погашения Заемщиком кредита (суммы задолженности по основному долгу) в установленные договором сроки, а также по окончании срока погашения задолженности по требованию Кредитора, Кредитор вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 27,6% годовых от суммы просроченной задолженности по основному долгу, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, будет обязан уплачивать неустойку, указанную в настоящем пункте (п. 7.2 договора).

В случае невыполнения Заемщиком обязательств по уплате процентов за пользование кредитом в сроки, установленные договором, Кредитор вправе потребовать от Заемщика уплаты неустойки в размере 27,6% годовых от суммы просроченной задолженности по процентам, начисляемой за каждый день просрочки, а Заемщик, соответственно, будет обязан уплачивать неустойку, указанную в настоящем пункте (п. 7.3 договора).

Согласно п. 5.7 договора кредитор имеет право прекратить выдачу кредита и/или закрыть свободный остаток лимита задолженности по договору и/или потребовать от Заемщика досрочно возвратить часть или всю сумму кредита и уплатить проценты, и иные платежи предусмотренные условиями договора, а также неустойки, в случае, если имеет место неисполнение или ненадлежащее исполнение Заемщиком его денежных обязательств по договору, а также по договору о предоставлении кредита (в т.ч. кредитным договорам, договорам об открытии кредитных линий) и/или договорам поручительства и/или договорам о предоставлении банковских гарантий /контргарантий /поручительств, которые заключены и могут быть заключены в течение срока действия договора между Заемщиком и Кредитором.

Заемщик обязан в течение 25 рабочих дней с даты отправления требования Кредитора о досрочном погашении кредита, досрочно возвратить сумму кредита, указанную в требовании Кредитора и уплатить проценты и иные платежи, предусмотренные условиями договора, а также неустойки, начисленные на дату погашения кредита (п. 6.9 Кредитного договора).

Во исполнение условий кредитного договора Банк предоставил Заемщику кредит в размере 59 000 000 руб. путем их зачисления на расчетный счет Заемщика, открытый в Банке, что подтверждается банковскими ордерами: №674 от 12.12.2012г. на сумму 13 990 000 руб., №867 от 14.12.2012г. на сумму 1 313 000 руб., №996 от 17.12.2012г. на сумму 37 940 000 руб., №ИЗО от 19.12.2012г. на сумму 2 660 000 руб., №1294 от 21.12.2012г. на сумму 940 000 руб., №1222 от 13.03.2013г. на сумму 61 410 руб., №1572 от 15.03.2013г. на сумму 433 000 руб., №1945 от 19.03.2013г. на сумму 118 970 руб., №2235 от 21.03.2013г. на сумму 1 543 620 руб.

В качестве обеспечения своевременного и полного возврата кредита, уплаты процентов и внесения иных платежей, предусмотренных договором, между ОАО АКБ «Связь-Банк» и ООО «Фирма Рейтинг» был заключен договор залога недвижимого имущества (ипотеки) №034/02/2012 от 29.11.2012г., согласно которому, Заемщик в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору предоставляет следующее недвижимое имущество:

а) недвижимое имущество - здание, назначение: нежилое, литер: В, общей площадью 2 939,6 кв.м, инвентарный номер: 38:401:002:000252570, этажность: 4, подземная этажность: 1, кадастровый номер: 46:29:102122:208, расположенное по адресу: г. Курск, ул.50 лет Октября, д.116-в.

В соответствии с пунктом 1.4 договора залога залоговая стоимость указанного объекта недвижимости составляет 64 217 200 руб.

б) земельный участок площадью 4 280 кв.м., кадастровый номер: 46:29:102122:0027, категория земель - земли поселений, расположенный по адресу: г. Курск, ул. 50 лет Октября, д.116-в.

В соответствии с пунктом 1.5 договора залога залоговая стоимость указанного объекта недвижимости составляет 5 127 500 руб.

Общая залоговая стоимость имущества составляет 69 344 700 руб. (п.1.6. договора залога недвижимого имущества).

Вышеназванный договор залога недвижимого имущества (ипотеки) зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Курской области 07 декабря 2012 года за № 46-46-01/182/2012-929.

Имущество имеется в наличии, что подтверждается Актом проверки залога от 15 января 2014 г.

В связи с тем, что заемщик осуществлял погашение кредита с нарушением условий кредитного договора, последний платеж в счет погашения процентов заемщик произвел 31.05.2013г. в сумме 691 512, 34 руб., Банк 12.08.2013г. направил заемщику требование №02-11/5487 не позднее 25 рабочих дней с даты отправления требования, т.е. до 13.09.2013г., досрочно возвратить полную сумму кредита и уплатить проценты и иные платежи, предусмотренные условием кредитного договора. Заемщик требование Банка не выполнил.

Общая сумма задолженности ООО «Фирма Рейтинг» за пользование кредитом по состоянию на 29.04.2014г. составила 77 025 742,09 руб., в том числе:

- просроченная ссудная задолженность - 59 000 000 руб.;

- проценты по кредиту (в т.ч. просроченные) - 7 038 619,21 руб.;

- пени на просроченные проценты - 815 199,59 руб.;

- пени на основной долг - 10 171 923,29 руб.

Кроме того, между ОАО АКБ «Связь-Банк» и ООО «Фирма Рейтинг» заключен договор банковского (расчетного) счета в валюте Российской Федерации № 1844 от 29 ноября 2012 г., согласно которому Банк обязался открыть ООО «Фирма Рейтинг» банковский счет в валюте РФ, а последний обязался оплачивать услуги за расчетно-кассовое обслуживание в соответствии с тарифами Банка.

Во исполнение условий договора Банк открыл банковский (расчетный) счет в валюте Российской Федерации № 40702810400070001844, что подтверждается сообщением банка об открытии счета и извещения из ФНС, ФСС ПФ о приеме сообщения.

В соответствии с условиями договора осуществлялось обслуживание счета, принимались платежи на межрегиональном и внутрирегиональном уровне. Платежи в счет погашения задолженности, образовавшейся согласно тарифам Банка, клиентом должным образом не осуществлялись.

Сумма задолженности по состоянию на 29 апреля 2014 г. по расчетно-кассовому обслуживанию по данному договору составила 5238, 80 руб., в том числе: 5 000 руб. - сумма задолженности за расчетно-кассовое обслуживание; 238, 80 руб. - пени на образовавшуюся задолженность.

Определением Арбитражного