Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2007 по делу n А14-2936/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 сентября   2007  года                                        Дело №А14-2936/2007

город Воронеж                                                                                    126/24

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября   2007  г.

Полный текст постановления изготовлен  28 сентября   2007  г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                       Михайловой Т.Л.,

судей:                                                                                 Осиповой М.Б.,

Сергуткиной В.А.,

при ведении протокола судебного заседания                Овсянниковой Е.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя без образования юридического лица Козбанова Павла Витальевича на решение арбитражного суда Воронежской области  от 02.07.2007 г. (судья Козлов В.А.),

принятое по заявлению индивидуального предпринимателя без образования юридического лица Козбанова Павла Витальевича к  межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №10 по Воронежской области  о признании недействительным решения

при участии в заседании:

от налогового органа: Лахина В.М., начальника отдела по доверенности №08-14/8704 от 24.08.2007 г.

от налогоплательщика: Тимофеева Н.И., представителя по доверенности б/н  от 15.05.2007 г.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель без образования юридического лица Козбанов Павел Витальевич (далее - налогоплательщик, предприниматель Козбанов) обратился в арбитражный суд Воронежской области с заявлением  к  межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №10 по Воронежской области  (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 13.02.2007 г. № 9 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица Козбанова Павла Витальевича ИНН 361900164225» , в соответствии с  которым предпринимателю доначислены к уплате  в бюджет единый налог на вмененный доход в сумме  29933 руб., налог на доходы физических лиц в сумме 416 руб., пени за несвоевременную уплату единого налога в сумме 7088 руб.,  налоговые санкции за неуплату единого налога на вмененный доход в сумме  5600 руб.

Решением от 02.07.2007  г.  арбитражный  суд Воронежской области в удовлетворении заявленных требований отказал.

Не согласившись с решением суда, предприниматель Козбанов  обратился  с апелляционной жалобой, в которой просит отменить  состоявшийся судебный акт, т.к. считает, что  решение принято с нарушением норм материального права, а  выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Как следует из апелляционной жалобы, предприниматель не согласен с оценкой  судом принадлежащего ему киоска как  объекта стационарной торговой сети. В обоснование своей позиции налогоплательщик указывает  на отсутствие у киоска фундамента и подсоединения к инженерным коммуникациям.

Налоговый орган  против удовлетворения апелляционной жалобы возражает, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения.

Выслушав мнения явившихся представителей, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что  решение суда первой инстанции следует отменить.

Как усматривается  из материалов дела, спор между налоговым органом и предпринимателем возник в связи с  выявленной  в ходе выездной налоговой проверки неуплатой единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности  за 2004-2005 г.г., 1-3 квартал 2006 г.  Итоги проверки отражены в акте от 01.02.2007г. № 8.

По результатам проверки принято решение от 13.03.2007г. № 9 о привлечении предпринимателя к ответственности,  установленной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса в виде взыскания 5600 руб. штрафа за неуплату единого налога на вмененный доход. Кроме того, указанным решением предпринимателю предлагается уплатить суммы налоговых санкций, 29933 руб. единого налога на вмененный доход,  416 руб. налога на доходы физических лиц; 7088 руб. пени за несвоевременную уплату  единого налога на вмененный доход.

Основанием для доначисления спорных сумм единого налога на вмененный доход послужил вывод инспекции  о неправомерном применении в расчете корректирующего коэффициента К2 в размере 0.45 вместо 1.0, применяемого для  объектов  налогообложения в виде единого налога на вмененный доход по виду деятельности – «розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговые залы».

Причиной доначисления налога на доходы физических лиц явился вывод налогового органа о ненадлежащем исполнении предпринимателем обязанностей налогового агента при выплате заработной платы продавцу.

Проведенной проверкой было установлено, что в проверяемом периоде предприниматель Козбанов П.В. осуществлял розничную торговлю продовольственными товарами через киоск, установленный на территории  муниципального предприятия «Рынок» по адресу – г. Острогожск, ул. Ленина, 31, на основании договоров  возмездного оказания услуг от 01.06.2003 г. без номера, от 01.01.2004 г. без номера, от 01.01.2005 г. № 59, от  01.01.2006 г. № 65, согласно которым предпринимателю  предоставлялось право пользования торговым местом  на территории рынка, представляющим собой  асфальтовую площадку размером 2.35 кв. метра на 3.20 кв. метра

При доначислении единого налога на вмененный доход инспекция исходила  из таких квалифицирующих признаков торговой точки, как наличие витрины  для выкладки и демонстрации товаров, наличие щита, позволяющего накрыть витрину для показа товара, наличие двери с замком, снабжение  электричеством. В подтверждение перечисленных  признаков инспекция опиралась на результаты проведенного обследования торгового помещения (протокол обследования от 15.11.2006 г. № 1) и  на фотографии киоска.

Соглашаясь с налоговым органом и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции сослался на постановление админист­рации Острогожского района Воронежской области от 31.03.2005г. № 191, ответ администрации Острогожского му­ниципального района  Воронежской области  от 25.06.2007 г. № 835 на запрос налогового органа, в котором администрация именует торговую точку, используемую предпринимателем как киоск, а также решение арбитражного суда Воронежской области по делу № А14-9250/2006 397/13. Придя к выводу о том, что материалами дела подтверждается ведение предпринимателем торговой деятельности через киоск, суд оценил данное обстоятельство как достаточное  для  определения  торговой  деятельности предпринимателя Козбанова П.В. к осуществляемой через объект стационарной торговой сети.

Суд апелляционной инстанции  считает выводы суда области ошибочными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налогового кодекса)  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу статьи 346.28 Налогового кодекса  плательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог, виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2 статьи 346.26 Кодекса.

Подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса  и пунктом 3 статьи 1 Закона Воронежской  области от 28.11.2002 г. № 76-ОЗ  «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности, осуществляемых на территории Воронежской области» в редакции, действовавшей в спорный период, установлено, что система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход  может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв. метров, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

В статье 346.27 Налогового кодекса  приведены основные понятия, используемые в целях главы «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход».

В частности, согласно положениям данной статьи, стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в специально оборудованных, предназначенных для ведения торговли зданиях (их частях) и строениях. Стационарную торговую сеть образуют строительные системы, прочно связанные фундаментом с земельным участком и подсоединенные к инженерным коммуникациям. К данной категории торговых объектов относятся магазины, павильоны и киоски.

Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также иные объекты организации торговли, не относимые в соответствии с требованиями предыдущего абзаца настоящей статьи к стационарной торговой сети.

В силу абзаца  15 статьи  346.27 Кодекса киоск является  строением, которое не имеет торгового зала и рассчитано на одно рабочее место продавца.

Анализ приведенных выше законодательных норм позволяет сделать вывод о том, что в рассматриваемый период (2004-2006 г.г.)  отнесение объектов розничной торговли к тому или иному виду (стационарная либо нестационарная торговая сеть) определялось наличием одновременно  двух признаков: прочной  связи фундамента с земельным участком и подсоединение к инженерным коммуникациям. Отсутствие хотя бы одного из этих  условий  не позволяет отнести торговую точку, подпадающую под понятие киоска, к объекту стационарной торговли.

Как следует из ответов  муниципального унитарного предприятия «Рынок»  № 192 от 11.09.2007 г., № 141 от 12.09.2007 г.,  на территории муниципального унитарного предприятия «Рынок» имеются инженерные коммуникации: водопровод, канализация, теплоснабжение и электроснабжение. Предприниматель Казбанов П.В. за разрешением на возведение киоска и подключение его к инженерным коммуникациям не территории рынка не обращался. На арендуемом  торговом месте Казбановым П.В. оборудовано временное строение, не  имеющее фундамента, прочного соединения с землей.

Отсутствие подключения киоска Казбанова П.В. к инженерным коммуникациям подтверждается также ответами  общества с ограниченной ответственностью «Воронежрегионгаз» № 13/381 от 11.09.2007 г., открытого акционерного общества «Воронежская сбытовая компания» от 17.09.2007 г.

Оценив все обстоятельства в совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что временное сооружение по адресу – г. Острогожск, ул. Ленина, 31, используемое предпринимателем Казбановым П.В. для розничной торговли, не соответствует признакам объекта стационарной торговой сети в смысле, придаваемом статьей 346.27 Налогового кодекса  для целей налогообложения единым налогом на вмененный доход.

То обстоятельство, что торговая точка предпринимателя в период с 01.01.2005 г. по 31.03.2007 г. была подключена к электроснабжению, в силу изложенных выше норм не изменяет ее квалификации как нестационарной.

Ссылка инспекции на выводы, содержащиеся в решении  арбитражного суда Воронежской области по делу № А14-9250/2006 397/13, не может быть принята во внимание, т.к.  в деле № А14-9250/2006/397/13 судом не рассматривался вопрос о наличии у предпринимателя объекта налогообложения единым налогом на вмененный доход, соответственно, данный судебный акт не имеет преюдициального значения для настоящего спора.

В соответствии с  пунктами  1 и 2 статьи 346.29 Налогового кодекса объектом обложения единым налогом на вмененный доход  определен вмененный доход налогоплательщика, а налоговой базой для исчисления суммы единого налога - величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Пунктом 3 статьи 346.29 Налогового кодекса  установлены физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, которые применяются при исчислении единого налога на вмененный доход.

В отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, используется физический показатель «площадь торгового зала (в квадратных метрах)». В отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной торговли через объекты нестационарной торговой сети используется физический показатель «торговое место».

Базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1, К2, К3. При определении величины базовой доходности субъекты Российской Федерации могут корректировать (умножать) базовую доходность на корректирующий коэффициент К2, значение которого определяется субъектами Российской Федерации на календарный год и могут быть установлены в пределах от 0.1 до 1. (пункты 4–7 статьи 346.29 Налогового кодекса).

В статье 7.1 Федерального закона от 24.07.2002 г. №  104-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах» установлено, что корректирующий коэффициент базовой доходности К1, предусмотренный статьями 346.27 и 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации, в 2003 - 2005 годах при определении величины базовой доходности не применяется.

Согласно приложению к закону Воронежской области от 28.11.2002 г. № 76-ОЗ, при осуществлении розничной торговли через объекты нестационарной торговой сети подлежит применению коэффициент К2, равный 0.45.

Этот коэффициент и учитывал предприниматель при исчислении единого налога.

В силу изложенного, у инспекции отсутствовали основания для доначисления по результатам выездной налоговой проверки 29933 руб. единого налога на вмененный доход,   7088 руб. соответствующей  пени и привлечения к ответственности в виде взыскания 5600 руб. штрафа за неуплату единого налога