Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2010 по делу n А35-9236/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

8 февраля 2010 года                                  Дело №А35-9236/2009

город Воронеж   

Резолютивная часть постановления объявлена 1 февраля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 8 февраля 2010 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Сергуткиной В.А.,

судей                                                                                     Свиридовой С.Б.,

                                                                                              Протасова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Анзельм К.К.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Первая международная букмекерская компания»: Черепова Е.М., представитель по доверенности №99 от 16.11.2009;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Курску: представители не явились, доказательства надлежащего уведомления имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Курской области на решение Арбитражного суда Курской области от 29.10.2009 по делу №А35-9236/2009  (судья Волкова Е.А.) по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Курску к обществу с ограниченной ответственностью «Первая международная букмекерская компания» о привлечении к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г.Курску (далее – Инспекция, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Курской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Первая международная букмекерская компания» (далее – ООО «ПМБК», Общество) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Курской области от 29.10.2009 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в связи с нарушением норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель ссылается на то, что операционная касса №34, расположенная по адресу: г.Курск, ул.Радищева, 115-а, осуществляет прием ставок от клиентов, оформляет его карточкой с соответствующими реквизитами, а в случае выигрыша выплачивает соответствующую ему сумму, в связи с чем данная касса является местом осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, которое должно быть указано в приложении к лицензии на осуществление названной деятельности. Административный орган полагает, что Общество надлежащим образом было уведомлено о месте, дате и времени составления протокола об административном правонарушении.

ООО «ПМБК» возражает против доводов апелляционной жалобы, просит оставить оспариваемый акт без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. По мнению Общества, материалы административного дела не позволяют установить, какие именно лицензионные требования нарушены, тогда как требование пункта 9 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон №244-ФЗ) не является лицензионным.

Кроме того, ООО «ПМБК» полагает, что в кассе №34 в г.Курске осуществляется не деятельность по организации и проведению азартных игр, предполагающая заключение основанных на риске соглашений о выигрыше, а прием денежных средств и их выдача. Обосновывая данный довод, Общество ссылается на то, что местом проведения азартной игры является место заключения соглашения о выигрыше между участником и организатором игры, определяемое исходя из положений статьи 444 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по месту регистрации юридического лица, а не место передачи денежных средств, тогда как ставка считается принятой, а соглашение – заключенным после учета ставки с помощью специального оборудования в кассе букмекерской конторы, находящейся в Москве. В пунктах приема ставок, объединенных в единую сеть с головным подразделением – кассой букмекерской конторы, такие соглашения, как указывает Общество, не заключаются, они лишь передают посредством средств коммуникации в кассу букмекерской конторы информацию для подтверждения последней факта заключения соглашения между участниками азартной игры (в подтверждение заключения которого участнику выдается карточка), учета ставки, определения результата игры и сообщения пункту приема ставок информации о выплате выигрыша.

По мнению ООО «ПМБК», административным органом не доказано наличие достаточных оснований для назначения проведения внеплановой проверки, Общество о ее проведении не предупреждалось, распоряжение об этом ему не предъявлялось, доказательства проведения проверки в присутствии надлежащего представителя отсутствуют, в связи с чем ее назначение и проведение не может быть признано соответствующим статье 10 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон №294-ФЗ).

Также Общество ссылается на то, что получение 26.08.2009 в г.Курске работником обособленного подразделения ООО «ПМБК» Крюковой В.И. извещения не является надлежащим уведомлением законного представителя Общества о необходимости явки 27.08.2009 для составления протокола об административном правонарушении. В отсутствие описи вложения к письму Общество полагает недоказанным факт получения им уведомления о необходимости явки 27.08.2009.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого решения.

Из материалов дела следует, что ООО «ПМБК» имеет лицензию №6 от 08.07.2009 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. В качестве места осуществления лицензируемого вида деятельности в лицензии указан адрес: 115054, г.Москва, 4-й Монетчиковский переулок, д.7, соответствующий адресу места нахождения юридического лица.

По договору аренды нежилого помещения от 15.07.2009 Общество арендует нежилое помещение площадью 73,2 кв.м., расположенное по адресу: г.Курск, ул.Радищева, д.115-а, 117-а, для использования в качестве пункта обслуживания клиентов.

В соответствии с приказом №К-25 от 14.07.2009 ООО «ПМБК» открыло в обособленном подразделении «Центр обслуживания клиентов «Курск, улица Радищева, дом 115а», положение о котором утверждено генеральным директором Общества 10.07.2009, операционную кассу №34 по адресу: г.Курск, ул.Радищева, д.115а.

Копией уведомления о постановке на учет российской организации в налоговом органе на территории Российской Федерации от 27.08.2009 подтверждается постановка 27.08.2009 ООО «ПМБК» на учет по месту нахождения обособленного подразделения «Центр обслуживания клиентов «Курск, улица Радищева, дом115а», расположенного по указанному выше адресу.

Исходя из выписки из положения о Центре обслуживания клиентов в функции данного центра не входят функции общего (единого) учета ставок и определения результата азартной игры, выполняемые Обществом, этот центр не имеет специального оборудования, позволяющего осуществлять общий (единый) учет всех ставок Общества, а также обработку всех ставок и выплат Общества.

Согласно представленным в материалы дела правилам приема ставок ООО «ПМБК», утвержденным генеральным директором Общества 09.06.2009, пари представляет собой основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное между клиентом и букмекерской компанией (то есть юридическим лицом, осуществляющим букмекерскую деятельность), исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, по которому проигравший должен выполнить взятое на себя обязательство выплатить денежную сумму, определяемую на основании правил приема ставок, линии коэффициентов (перечень спортивных и иных значимых событий с указанием исходов на них и коэффициентов выигрышей), исхода события и иных норм и обстоятельств, учитываемых букмекерской компанией. В соответствии с пунктом 2.4 данных правил клиент, делая ставку, подтверждает ознакомление с этими правилами, а ставка считается принятой после того, как клиент поставит свою подпись в карточке и букмекерская компания отметит ее в своей клиентской базе.

26.08.2009 должностными лицами Инспекции на основании распоряжения №7 от 26.08.2009 заместителя начальника Инспекции  проведена проверка соблюдения ООО «ПМБК» требований к организаторам азартных игр, установленных Законом №244-ФЗ, в игорном заведении, а именно операционной кассе №34 обособленного подразделения «Центр обслуживания клиентов», расположенной по адресу: г.Курск, ул.Радищева, д.115а. На бланке указанного распоряжения имеется подпись в подтверждение ознакомления с ним присутствовавшего при проверке работника (управляющего) Общества Крюковой В.Н.

В ходе проверки установлено, что в 14 часов 45 минут кассир обособленного центра обслуживания клиентов Половинкина Н.Ю. приняла от Орловой Л.Н. ставку в размере 50 руб. на спортивное событие №388 в режиме «он-лайн», выдав клиенту карточку №2901676 от 26.08.2009 с указанием размера ставки, коэффициента 1,85, суммы возможного выигрыша. По окончании события клиенту выплачен выигрыш в сумме 92 руб. 50 коп.

Установив, что представленная при проверке лицензия №6 от 08.07.2009 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах не содержит приложение с указанием места осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресу: г.Курск, ул.Радищева, д.115а, должностное лицо Инспекции определением №34 от 26.08.2009 возбудило дело об административном правонарушении с проведением по нему административного расследования.

Также в ходе проверки взяты объяснения у Орловой Л.Н., указавшей, что карточка была изъята кассиром по окончании события.

Из объяснительной кассира Половинкиной Н.Ю. следует, что, распечатав, поставив печать и подписав, она отдала карточку №2901676 клиенту для подписи, а после получения от него 50 руб. поставила штамп «оплачено» на карточке, отдав ее оригинал клиенту и оставив себе копию. По окончании события выигрыш в размере 92 руб. 50 коп. установлен аналитиками Общества, находящимися в г.Москве, с помощью компьютерной программы «Лига ставок». Клиенту, предъявившему карточку №2901676, выплачен выигрыш в указанном размере, а карточка изъята.

Из полученных у Крюковой В.Н. объяснений следует, что движение денежных средств между операционной кассой №34 и кассой, находящейся в г.Москве, осуществляется посредством услуг банка по переводу денежных средств.

Результаты проверки оформлены актом №7 от 26.08.2009, из которого следует, что проверка начата в 13 часов 57 минут 26.08.2009 и окончена в 11 часов 30 минут 14.09.2009. Данный акт подписан 14.09.2009 Крюковой В.Н. и Мнацакановым В.Ю., являющимся руководителем единственного учредителя ООО «ПМБК».

Извещением от 01.09.2009, полученным Обществом 09.09.2009 по месту нахождения (г.Москва, 4-й Монетчиковский переулок, д.7), ООО «ПМБК» поставлено в известность о необходимости явиться в Инспекцию 14.09.2009 для подписания акта №7 от 26.08.2009 и составления протокола об административном правонарушении.

Полагая, что действия Общества образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, административный орган составил протокол об административном правонарушении от 14.09.2009 № 000119, в котором указано, что генеральный директор ООО «ПМБК» от явки и подписания протокола в присутствии двух свидетелей отказался.

Акт проверки и протокол об административном правонарушении направлены по месту регистрации Общества и получены им 18.09.2009.

Заявление и материалы административного дела 16.09.2009 направлены в Арбитражный суд Курской области с целью привлечения ООО «ПМБК» к административной ответственности.

Отказывая в привлечении Общества к ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, суд первой инстанции исходил из того, что в пунктах приема ставок не осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр, так как прием ставок, определение результата азартной игры, расчет выигрыша производятся по месту расположения аппаратно-технического комплекса в центральном офисе букмекерской конторы, в связи с чем пришел к выводу о том, что места расположения этих пунктов не подлежат указанию в приложении к лицензии в разделе мест осуществления деятельности. Посчитав, что Инспекцией не представлено достоверных и достаточных доказательств осуществления Обществом предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией, суд сделал вывод об отсутствии состава административного правонарушения. Также суд области установил, что административным органом допущено существенное нарушение процессуальных требований, выразившееся в составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие надлежащего извещенного законного представителя ООО «ПМБК».

Апелляционная инстанция, соглашаясь с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для привлечения Общества к административной ответственности, исходит из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен