Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2009 по делу n А08-8022/2008. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,Иск удовлетворить полностью

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                                   П О С Т А Н О В Л Е Н И Е     

30 ноября 2009 года                                               Дело № А08-8022/2008-8

г. Воронеж                                                                                                                     

           Резолютивная часть постановления объявлена       23 ноября 2009 года

           Полный текст постановления изготовлен       30 ноября 2009 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                            Маховой Е.В.,

судей                                                                                      Андреещевой Н.Л.,

                                                                                                Колянчиковой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мещеряковой В.С.,

при участии:

от ОАО Банк ВТБ: Смотрова О.В., ведущий юрисконсульт, доверенность № 1-7582 от 13.08.2009 г.;

от ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» на решение Арбитражного суда Белгородской области от 23.06.2009 г. по делу № А08-8022/2008-8 и исковое заявление Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала в г. Белгороде к закрытому акционерному обществу «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» о взыскании 150 130 678, 13 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала в                  г. Белгороде (далее – истец, ОАО Банк ВТБ) обратился в Арбитражный суд Белгородской области с иском к закрытому акционерному обществу «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» (далее – ответчик, ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья») о взыскании задолженности по договору поручительства № 061147/16К-02 от 13.02.2007 г. в сумме 150 130 678, 13 рублей, в том числе основной долг – 139 946 517, 14 рублей, проценты за пользование кредитом – 5 079 407, 07 рублей, неустойка за несвоевременное погашение основного долга – 5 038 111, 10 рублей неустойка за несвоевременное погашение процентов 66 642, 82 рублей (с учетом принятых уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 23.06.2009 г. исковые требования ОАО Банк ВТБ удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, указывая на то обстоятельство, что не было извещено о времени и месте судебного разбирательства дела.

Определением от 14.09.2009 г. суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом РФ для рассмотрения дел в суде первой инстанции.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО Банк ВТБ исковые требования поддержал.

Представитель ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» в судебное заседание не явился. Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения ответчика о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителя в порядке ст. ст. 123, 156, 266 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и искового заявления, заслушав объяснения представителя истца, судебная коллегия считает обжалуемое решение суда подлежащим отмене, а исковые требования ОАО Банк ВТБ подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено  судом и следует из материалов дела, 26.12.2006 г. между Банком внешней торговли  (открытое акционерное общество) в лице филиала в г. Белгороде (Банк) и ООО «Август» (заемщик) заключено кредитное соглашение № 061147/16К, в соответствии с условиями которого Банк на основании заявления об использовании кредита от 26.12.2006 г. предоставил, а заемщик получил кредит в сумме 150 000 000 рублей под 10,07 % годовых с датой окончательного погашения – 23.06.2008 г. Получение заемщиком кредита подтверждается выпиской по счету                 № 40702810916000004193 и мемориальным ордером № 1 от 26.12.2006 г.

В соответствии с решением Общего собрания акционеров Банка от 19.10.2006 г. (протокол № 33) Управлением Федеральной налоговой службы по Санкт-Петербургу 01.03.2007 г. зарегистрированы изменения, внесенные в учредительные документы Банка, в соответствии с которыми наименование Банка изменено на Банк ВТБ (открытое акционерное общество) – полное  фирменное наименование, ОАО Банк ВТБ – сокращенное фирменное наименование.

Пунктом 8.2. кредитного соглашения от 26.12.2006 г. № 061147/16К установлена обязанность ответчика уплачивать проценты ежеквартально по первым числам месяца за прошедший квартал, начиная с даты использования кредита.

Погашение задолженности по кредиту (основного долга по кредиту) согласно п. 9.1. кредитного соглашения заемщик обязался произвести 23.06.2008 г.

В соответствии с п. 8.1 кредитного соглашения в случае нарушения (ненадлежащего исполнения) заемщиком дополнительных условий соглашения, предусмотренных пунктом 13.1, в частности, обязательства по проведению ежемесячных кредитовых оборотов по расчетным счетам заемщика и ЗАО «Торговый дом «Комбикорма Черноземья», открытым в банке, в размере не менее 50 % от совокупного объема кредитовых оборотов по всем расчетным счетам заемщика и ЗАО «Торговый дом «Комбикорма Черноземья» начиная с третьего месяца, следующего за месяцем, в котором подписано соглашение, а также обязательства по предоставлению справок из обслуживающих банков об оборотах по счетам заемщика, ООО «Торговый дом», ЗАО «Торговый дом «Комбикорма Черноземья» не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным, банк имеет право увеличить процентную ставку по кредиту на 1 % годовых начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором было допущено нарушение и до 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором нарушение было устранено.

Согласно п. 11.2. кредитного соглашения заемщик, начиная с даты возникновения просроченной задолженности по основному долгу по кредиту и до даты ее окончательного погашения обязуется в дополнение к процентам по кредиту оплачивать Банку неустойку (пеню) в размере 0,03 процента, начисляемую на сумму просроченной задолженности по основному долгу по кредиту за каждый день просрочки.

Пунктом 11.3 кредитного соглашения предусмотрено, что, начиная с даты возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту, начисленным банком в соответствии с кредитным соглашением, и до даты окончательного погашения заемщик обязуется оплачивать банку неустойку (пеню) в размере 0,06 процента, начисляемую на сумму просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям, начисленным по кредиту, за каждый день просрочки.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному соглашению ОАО Банк ВТБ и ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» заключили договор поручительства № 061147/16К-02 от 13.02.2007 г., по условиям которого поручитель обязался в полном объеме отвечать перед Банком за исполнение обязательств ООО «Август» по кредитному соглашению № 061147/16К от 26.12.2006 г.

Согласно п. 1.3 договора № 061147/16К-02 от 13.02.2007 г. поручитель обязывается солидарно с заемщиком в том же объеме, как и заемщик, отвечать перед банком за исполнение заемщиком полностью или в части обязательств по кредитному соглашению, в том числе: обязательства по своевременному и полному возврату суммы основного долга, обязательства по своевременной и полной уплате процентов по кредиту (кредитной линии), обязательства по своевременной и полной уплате неустойки по просроченной задолженности по основному долгу, обязательства по своевременной и полной уплате неустойки по процентам, обязательства по своевременной и полной уплате комиссии по кредитному соглашению.

В установленную кредитным соглашением дату окончательного погашения кредита 23.06.2008 г. заемщик свои обязательства в полном объеме не исполнил. По состоянию на 21.10.2008 г. задолженность составила 150 130 678, 13 рублей.

Направленные Банком заемщику и поручителю требования о необходимости погашения имеющейся задолженности остались без ответа и удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Решением Арбитражного суда Белгородской области от 12.09.2008 г. по делу № А08-3609/2008-8 с ООО «Август» в пользу ОАО Банк ВТБ взыскана задолженность по кредитному соглашению № 061147/16К от 26.12.2006 г. в сумме 140 201 131, 51 рублей, в том числе 139 948 161, 76 рублей основного долга, 127 001, 14 рублей процентов за пользование кредитом, 125 968, 61 рублей неустойки за несвоевременное погашение основного долга (л.д. 18-26 т. 2). Указанное решение вступило в законную силу.

Доказательств исполнения решения Арбитражного суда Белгородской области от 12.09.2008 г. суду не представлено.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции исходил из обстоятельства доказанности факта нарушения исполнения обязательств заемщиком по кредитному соглашению № 061147/16К от 26.12.2006 г. и поручителем по договору поручительства № 061147/16К-02 от 13.02.2007 г.

При проверке доводов ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» о нарушении судом области п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции установлено, что решение Арбитражного суда Белгородской области от 23.06.2009 г. вынесено в отсутствие ответчика – ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья», неизвещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

О времени и месте судебного разбирательства дела, назначенного на 15.06.2009 г., суд извещал ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» 10.06.2009 г. телеграммой по адресу: г. Белгород, ул. Дуки, 62-А. Одна телеграмма по сообщению телеграфа была вручена «Руководителю Кегли». Вторая телеграмма, направленная по тому же адресу «Не доставлена, такого учреждения нет» (л.д. 4 т. 2).

Из материалов дела также следует, что руководителем ответчика является Некрасов С.В. Сведений о полномочиях Кегли действовать от имени ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» в деле не имеется.

Согласно почтовому уведомлению (л.д. 30 т. 2) копия определения суда о возобновлении производства по делу и назначении судебного заседания на 15.06.2009 г. вручена ответчику 16.06.2009 г., что не может являться доказательством надлежащего извещения ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» о времени и месте судебного разбирательства дела в порядке       ст. ст. 121, 123 АПК РФ.

Согласно п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, неизвещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

При указанных обстоятельствах решение Арбитражного суда Белгородской области от 23.06.2009 г. подлежит отмене по безусловным основаниям.

При рассмотрении и разрешении дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом РФ для рассмотрения дел в суде первой инстанции, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии со ст. 819 ГК РФ и п. 1 ст. 810 ГК РФ заемщик обязуется возвратить полученную по кредитному договору денежную сумму и уплатить проценты на нее в срок и в порядке, которые предусмотрены договором.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

В соответствии со ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Исходя из общих положений параграфа 5 главы 23 ГК РФ кредитору принадлежит право выбора по своему усмотрению определенного способа защиты нарушенного права путем обращения с требованием об исполнении обязательства к солидарным должникам совместно, либо к каждому из них в отдельности.

Учитывая изложенное, суд считает требования истца о взыскании с ЗАО «Торговый дом «Комбикорма Черноземья» задолженности по договору поручительства № 061147/16К-02 от 13.02.2007 г. в сумме 150 130 678, 13 рублей обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Расчет задолженности ответчиком не оспорен и признан судом правильным.

Довод ЗАО «Торговый дом «Комбикорма Черноземья» о том, что договор поручительства прекратился на основании п. 1 ст. 367 ГК РФ в связи с внесением изменений в кредитное соглашение об увеличении процентной ставки до 11,07 % без согласия поручителя подлежит отклонению, поскольку условие об увеличении процентной ставки за пользование кредитом на 1 % в случае нарушения заемщиком дополнительных обязательств изначально было предусмотрено п. 8.1 кредитного соглашения и п. 1.1.3 договора поручительства, в соответствии с которым проценты за пользование кредитом по ставке 11,07 % применяются при невыполнении условий п.п.          9-13 п. 13.1 кредитного соглашения.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере               100 000 рублей относятся на ЗАО «Торговый Дом «Комбикорма Черноземья» и подлежат взысканию в пользу ОАО Банк